La aplicación territorial de las normas laborales: Diferentes realidades y nuevas tendencias

Autor:Margarita Isabel Ramos Quintana
Cargo del Autor:Catedrática de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Universidad de La Laguna
Páginas:471-507
 
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La aplicación territorial de las normas laborales:
diferentes realidades y nuevas tendencias
Margarita Isabel Ramos Quintana*
SUMARIO
1. Aplicaci ón t err itor ial de l Dere cho d el Tra bajo : ten den cias y
tra nsfo rma cion es.
2. Camb ios n orm ati vos – no s ust ancia les- en la o rde nac ión ju ríd ica
comu nit aria sobr e las r eglas q ue r igen la det erm inaci ón d e la ley ap licab le
al con trat o de t raba jo.
3. La d ete rmi nació n de la ley ap licab le al con tra to d e tr abaj o: re glas ob jetiva s.
3.1 La ele cción d e ley por las par tes d el cont rato como cr iterio gener al.
3.2 Limit aciones a la liberta d de elecci ón: el Der echo imp erativo com o
límit e a la au ton omía d e la volu ntad .
3.3 Ley aplic able a l cont rat o de tra bajo e n de fecto d e elecci ón p or las par tes .
3.4 Las deno mina das “leye s de po licía”: leyes e xtran jera s y leyes de l foro.
3.5 La in vocació n de l prin cipio d e recip rocid ad.
3.6 Leyes aplica bles a la s form as y solem nid ades d el cont rat o de tr abajo .
3.7 Las reglas q ue rig en la ca pacid ad pa ra con tra tar.
4. Rela cione s colectiva s de t raba jo y Segur idad Social: leye s aplica bles.
4.1 Confli ctos colect ivos, hu elga y ley qu e rige la a plicación del con venio
colecti vo.
4.2 Re lacion es de Seg urid ad Socia l.
5.- Des plazam ient os tem por ales d e tra bajad ores en el te rrit orio co mun itar io
5.1 Los despla zam ient os tempo rale s en el ma rco d e pr esta cion es de
servic ios de cará cter tra nsnacio nal e n la Di rect iva 96 /71/CE: la ley
aplica ble al co ntr ato d e tra bajo d uran te el d espla zamie nto.
5.2 Trans posic ión d e la Dir ectiva 96/ 71/CE al or denam iento esp añol:
amp liació n de l ám bito de afe ctació n su bjet ivo y ma ter ial a los qu e res ult a
de ap licación las d ispos icione s del lu gar d el tra bajo “d espla zado”.
6. Re siden cia t emp ora l y trab ajo e n el m arco de pr est acion es tr an sna ciona les
de se rvicios co n tr abaja dore s no co mun itar ios.
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* Catedrática de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Universidad de La Laguna.
1 MARTÍN VALVERDE, A., RODRÍGUEZ SAÑUDO, F. y GARCÍA MURCIA, J., Derecho del Trabajo
(decimoctava edición), Edit. Tecnos, Madrid, 2009, p. 131.
1. APLICACI ÓN TERR ITOR IAL D EL D ER ECH O DE L TRAB AJ O:
TEN DE NCIAS Y TRA NSF ORM ACION ES
Abor dar la aplica ción te rrit orial d el Dere cho de l Traba jo sup one r evisitar
el pr oble ma d e la co lisión de n orm as en el esp acio . La plu ralid ad de n orm as
qu e conve rgen en la regu lación de de ter min ado s asp ectos de las relac iones
de t ra ba jo es, sin duda, un a de las notas más destacadas de la s reglas de
funcion am ient o de las fuen tes del Derecho del Tr ab ajo 1 y da lu gar a la
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aparición de principios in forma dores de la in terp reta ción de las norm as
labora les como el de normanim a, norm as favorable o con dición
má s ben eficiosa .
Es d e comú n ace ptació n qu e el Dere cho de l Trab ajo se m anifie sta co n un a
vocación o car áct er eminentem ente terr itorial, tom an do la n oción d e
ter rit oria lidad en e l sent ido clá sico q ue h a reve stid o est e tér min o, es d ecir,
el te rrit orio como e leme nto esen cial pa ra la confor ma ción d e tod o Est ado.
Por consi guien te, la t err itoria lidad que se pre dica d el Dere cho d el Trab ajo
lo ha sido e n fun ción d e la con figura ción d el Esta do m oder no y es p or ello
por lo que el cará cter terr itor ial de la s nor mas labor ales h a sido ente ndid o
com o la ap licació n de l Dere cho d el Tra bajo d e y en un d eter min ad o Est ado.
En el orde n sup rae stat al, las o rgan izacion es int erna ciona les y tam bién las
org anizaci ones s upra nacio nales como la Unión Euro pea, h an ab orda do la
cues tión r elativa a al alcance de la ap licación terr itoria l del Der ech o del
Tra bajo par a tr ata r de e labor ar un co nju nto de n orm as con ven ciona lmen te
acep tad as a cerca de cóm o r esolver las d iscre pan cias deri vada s de co nflict os
de n or mas laborales n acionales cuya ap licación se pretende an te un
det erm inado supu esto d e hech o. Hasta h oy, la con stru cción d e inst ancias
sup ra naci ona les no cons titu ye un a alt ern at iva o ám bit o de r efer encia válido
a los efectos de apr ehe nder de for ma d iferen te la n oción de ter rito rialid ad
en la apli cación de un det erm ina do m arco de con dicio nes d e tr abajo , ent re
otr as razones, porque la Unión Eur opea, orga nización supr anaciona l por
excelencia, no ha pr et en dido configurar un sistema com un itar io de
rela cione s de tr abajo unifor me, n i mu cho me nos, d e Segur idad So cial.
La cuestión aquí ana lizada rem ite, por tan to, a aquellas pr estaciones de
tr abajo en las que in ter viene u n elem ent o de e xtran jería , ya sea la per sona
del t rab ajad or, el ca ráct er no nacio nal d e la em pres a o del lu gar d e tr abajo
o el lu gar en que se conc ertó la pre stació n as alaria da d e ser vicios, es d ecir,
al d enom in ado “tráfico exter no ”, en la t erm ino logía a cuñ ada por el Der echo
In tern acion al Priva do. La d eter mina ción d e la ley ap licable ( y, en su caso,
del juez comp etente) a las relaciones labor ales sobre las cu ales incide un
elem ento extran jero con stitu ye uno de los núcleos temáticos de la teoría
general del Der ech o, p or ser ést e un p roblema com ún afectante a otros
sect ores d el ord enam ient o jur ídico.
Se tr ata, pues, de un a cues tión q ue se p royecta sobr e el mom ent o aplica tivo
de la norm a y no sobre el origin ario d e su creación: aplicación d e la nor ma
pr ecisa tr as el ad ecuad o proceso de a nálisis he rmen éutico ser ía el re sulta do
al qu e un con jun to d e re glas y p rin cipios jur ídicos tra ta n de ate nd er p or m edio
de u n bagaje n or mativo de índole nacion al, inter nacional y com un itario.
Aunq ue a p rime ra vist a lo pu diera pare cer, n o es ést a una cuest ión d e orde n
“técn ico” o de estr icta “técn ica jur ídica ”, ajen a y car ent e de toda imp licació n y
significación de ord en social y político, sin o que p or el con trar io ob edece y
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res pon de a u n ciert o mo do de e nten der la fun ción qu e el Der echo e n gen eral
y el Der echo d el Trabajo, en p art icular, est á llam ado a d esar rollar . El grad o
de r econocimiento y tut ela de un deter minado marco de con diciones d e
trabajo, como es sabido, resulta mu y diferent e bajo d iver sos modelos y
sist em as de rela cion es de tra bajo . La pr ete nsió n d e ap licar lo s est án dar es m ás
baj os de cond icion es la bor ales – qu e se encu ent ra en la cober tu ra d e m últip les
sup ues tos de tr áfico e xter no d e ma no d e ob ra - h a d e enco nt rar un a re spu esta
equ ilibrad a por parte del Der echo del Trabajo para evit ar la dest rucción de
sist em as laborales avan zados en det riment o de m ar cos de r egu lación
anacr ón icos y desfasa dos no acord es con el modelo de coh esión social qu e
Eur opa pret end e alcan zar (a rt. 3 .1, k) TCE2).
La economía global, como señ a de identid ad del desar rollo de mú ltiples
pr ocesos combin ado s que h an a cont ecido a fin ales del siglo XX en tod o el
planeta, ha traíd o consigo, en tre otr os efectos, el redescubrimient o del
pot en cial que ar rojan las relaciones de tr áfico extern o3 -derivados,
fundamentalment e, de m igraciones inter naciona les, de p rocesos de
deslocalización emp resaria l y de despla zam ien tos tem porales d e
tr aba jador es- par a imp ulsa r o evit ar la apl icación de cu erp os de regu lación
jurídico lab orales más o menos gen er osos con los derechos de los
trabajador es, así como su s in st ru mentos de tutela y gar antía4. Evita r el
dump in g social, esto es, la com petencia a la baja sobr e condicion es de
tr abajo en tre d istin tos Est ados cuyas eco nomí as se in tegra n par a me jorar
las cond iciones de competitividad de sus empresa s naciona les; evitar,
asim ism o, la d eslo calizació n d e orga niza cione s pr odu ctivas que , inst alad as,
en el ter rito rio de los Est ado s ten gan co mo m óvil pr incip al el m eno r cost e
lab oral d e las plan tilla s de t rab ajad ore s5 es lo que p ret end e afr ont ars e des de
las t en dencias m ás modern as en el establecimiento d e reglas pa ra la
det erm inació n de la legislación aplica ble al co ntra to de trab ajo.
En el ám bito in ternacion al, la acción norm ativa de la OIT en m ater ia d
emigra cion es int er nacionales comp rende los och o convenios
fun dam en tales del t rab ajo (De clara ción de la OI T re lativ a a los pr incip ios
y d erechos fu ndam en ta les en el trabajo y su segu im iento de 1998), así
como los convenios y recom endaciones específicam en te ap licables a los
______________
2 El apartado 1 del art. 3 TCE ha sido derogado por el art. 2, 14) del Tratado de Lisboa, de 13 de diciembre de
2009 por el que se modifican el Tratado de la Unión Europea y el Tratado constitutivo de la Comunidad
Europea. Ver nuevos arts. 3 a 6 Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (TFUE), DOUE 17.12.2009.
3 Cuyo paradigma son las migraciones internacionales, MONTOYA MELGAR, A., Derecho del Trabajo (trigésima
edición), Ed. Tecnos, Madrid, 2009, p. 234.
4 Sobre las causas y los múltiples problemas de orden jurídico derivados de la movilidad internacional vid.
SERRANO OLIVARES, R., La movilidad geográfica internacional, Ed. La Ley, Madrid, 2000.
5Vid, al respecto, CARRASCOSA GONZÁLEZ, J. y RODRÍGUEZ-PIÑERO ROYO, M., Contrato internacional
de trabajo y Convenio de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales: impacto en el sistema
jurídico español”, RL, 1996, I, p. 1337.
La aplicación t erri tori al de las normas laborales: Dif erentes real idades.. .

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