Decisión de Tribunal Tercero de Primera Instancia de Juicio del Trabajo Nuevo Régimen y Procesal Transitorio de Barinas, de 26 de Abril de 2013

Promueve el merito favorable de los autos. En relación con esta solicitud de apreciación del mérito favorable de los autos, no es un medio de prueba sino una solicitud de aplicación del Principio de la Comunidad de la Prueba, o de adquisición, que rige en todo el sistema probatorio venezolano y que el Juez está en el deber de aplicar de oficio siempre, sin necesidad de alegación de parte, razón por la cual al no ser promovido un medio probatorio susceptible de valoración, este juzgador considera que es improcedente valorar tales alegaciones; en consecuencia por no ser un medio de prueba no es sujetó de valoración. Y así se declara.

Documentales

1. - Copia certificada del expediente Nº EP11-S-2011-000050, llevado por ante el Tribunal Segundo de Primera Instancia de Sustanciación, Mediación y Ejecución de la Coordinación Laboral del estado Barinas (folio 48 al 79). Observa este sentenciador que dichas documentales merecen pleno valor probatorio respecto de los hechos que en la misma se contrae; de conformidad con lo previsto en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo; por cuanto de ellas se evidencia la Oferta Real de Pago realizada por la empresa San A.I., C.A., al ciudadano J.P., siendo recibida por el Tribunal Segundo de Primera Instancia de Sustanciación, Mediación y Ejecución de esta Coordinación Laboral en fecha veintitrés (23) de septiembre de 2.011 y admitida en fecha veintiséis (26) de septiembre de 2.011, dándose por terminado el procedimiento, mediante Sentencia Interlocutoria de fecha seis (06) de octubre de 2.011. Y así declara.

2. - Legajo de documentos contentivo de Recibos de Pago, expedidos por la sociedad mercantil San A.I., C.A., a nombre del ciudadano J.P. (folio 113 al 262). Observa este sentenciador que dichas documentales merecen pleno valor probatorio respecto de los hechos que en la misma se contrae; de conformidad con lo previsto en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, por cuanto de ellos se evidencia las remuneraciones y deducciones percibidas por el ciudadano J.P. durante la relación laboral. Y así se declara.

3. - Copia fotostática simple de Comunicación de fecha dieciséis (16) de agosto de 2.011, suscrita por el ciudadano D.M., Coordinador Integral RRHH, San A.I., C.A., Barinas-Apure, y dirigida al ciudadano J.P. (folio 263). Observa este sentenciador que esta documental merece pleno valor probatorio respecto de los hechos que en la misma se contrae; de conformidad con lo previsto en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo; además que sobre la misma se solicito la exhibición; evidenciándose la notificación realizada al ciudadano J.P. de la finalización de la relación de trabajo a partir del 15/08/2.011; en virtud, de que la empresa Servicios San A.I. C.A., recibió notificación de PDVSA Servicios, en fecha 15/08/2.011, mediante el cual da por terminada las operaciones del Taladro SAI 710, en las áreas operacionales de Barinas a partir del 15-08-2011. Y así se declara.

4. - Original de C.d.R., dirigida al Gerente de Relaciones Laborales (Centro de Atención Integral de Contratista) de Petróleos de Venezuela PDVSA (folio 264 al 266).

5. - Copia fotostática simple de C.d.R., dirigida al Gerente de Relaciones Laborales (Centro de Atención Integral de Contratista) de Petróleos de Venezuela PDVSA (folio 267 al 269).

Observa este sentenciador que las documentales que rielan a los folios 264 al 269 fueron impugnadas por el apoderado judicial de la parte demandada, en la audiencia de juicio celebrada en fecha diecisiete (17) de abril de 2.013, por cuanto es suscrito por un tercero que no es parte en el presente juicio; en este sentido se observa que dichas documentales constituyen un documento privado elaborada por el propio demandante, no teniendo aceptación por la parte demandada al no estar firmada por esta, para oponérsela y hacérsela valer, pues, al tener el sello húmedo relacionado a otra empresa, por emanar de este tercero el cual debió ser ratificado mediante la prueba testimonial, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 79 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo; en consecuencia, no se le otorga valor probatorio. Y así se declara.

Prueba de Exhibición

1. - Solicita la exhibición de los recibos de pago correspondiente a los periodos: 12/09/2005-18/09/2005, 03/10/2005-09/10/2005, 19/09/2005-25/09/2005, 22/08/2005-28/08/2005, 15/08/2005-21/08/2005, 28/03/2005-03/04/2005, 11/04/2005-17/04/2005, 14/03/2005-20/03/2005, 26/12/2005-01/01/2006, 12/12/2005-18/12/2005, 19/12/2005-25/12/2005, 28/02/2005-06/03/2005, 23/05/2005-29/05/2005, 02/05/2005-08/05/2005, 19/02/2007-25/02/2007, 17/10/2005-23/10/2005, 16/04/2007-22/04/2007, 22/10/2007-28/10/2007, 26/03/2007-01/04/2007, 08/10/2007-10/10/2007, 06/08/2007-12/08/2007, 27/08/2007-02/09/2007, 02/07/2007-08/07/2007, 23/04/2007-29/04/2007, 03/12/2007-09/12/2007, 12/11/2007-18/11/2007, 31/01/2005-06/02/2005, 11/10/2004-17/10/2004, 04/10/2004-10/10/2004, 16/08/2004-22/08/2004, 06/09/2004-12/09/2004, 20/09/2004-26/09/2004, 17/01/2005-23/01/2005, 14/02/2005-20/02/2005, 03/01/2005-09/01/2005, 27/12/2004-02/01/2005, 29/11/2004-05/12/2004, 02/08/2004-08/08/2004, 31/10/2005-06/11/2005, 25/04/2005-01/05/2005, 04/09/2006-10/09/2006, 28/08/2006-03/09/2006, 31/07/2006-06/08/2006, 25/09/2006-01/10/2006, 02/10/2006-08/10/2006, 06/02/2006-12/02/2006, 30/01/2006-05/02/2006, 12/06/2006-18/06/2006, 08/05/2006-24/05/2006, 24/07/2006-30/07/2006, 26/06/2006-02/07/2006, 29/05/2006-04/06/2006, 10/07/2006-17/07/2006, 22/05/2006-28/05/2006, 23/01/2006-29/01/2006, 02/01/2006-08/01/2006, 26/09/2005-02/10/2005, 18/06/2007-24/06/2007, 09/07/2007-15/07/2007, 30/04/2007-06/05/2007, 30/07/2007-05/08/2007, 04/06/2007-10/06/2007, 13/11/2006-19/11/2006, 06/11/2006-12/11/2006, 09/10/2006-15/10/2006, 27/11/2006-03/12/2006, 30/10/2006-05/11/2006, 03/04/2006-09/04/2006, 17/04/2006-23/04/2006, 29/01/2007-04/02/2007, 17/09/2007-23/09/2007, 15/01/2007-21/01/2007, 25/12/2006-31/12/2006, 18/07/2011-24/07/2011, 25/07/2011-31/07/2011, 27/06/2011-03/07/2011, 22/11/2010-28/11/2010, 12/09/2005-18/09/2005, 03/10/2005-09/10/2005, 19/09/2005-25/09/2005, 22/08/2005-28/08/2005, 15/08/2005-21/08/2005, 28/03/2005-03/04/2005, 11/04/2005-17/04/2005, 14/03/2005-20/03/2005, 26/12/2005-01/01/2006, 12/12/2005-18/12/2005, 19/12/2005-25/12/2005, 19/07/2010-25/07/2010, 02/08/2010-08/08/2010, 22/06/2010-28/06/2010, 26/07/2010-01/08/2010, 17/05/2010-23/05/2010, 28/12/2009-03/01/2010, 31/08/2009-06/09/2009, 14/09/2009-20/09/2009, 14/12/2009-20/12/2009, 30/11/2009-06/12/2009, 18/10/2010-24/10/2010, 19/10/2009-25/10/2009, 23/11/2009-29/11/2009, 22/06/2009-28/06/2009, 29/06/2009-05/07/2009, 15/06/2009-21/06/2009, 27/07/2009-02/08/2009, 02/02/2009-08/02/2009, 17/11/2008-23/11/2008, 23/02/2009-01/03/2009, 20/04/2009-26/04/2009, 04/05/2009-10/05/2009, 18/05/2009-24/05/2009, 01/02/2010-07/02/2010, 25/01/2010-31/01/2010, 04/01/2010-10/01/2010, 28/07/2008-03/08/2008, 11/08/2008-17/08/2008, 04/08/2008-10/08/2008, 19/05/2008-25/05/2008, 28/04/2008-04/05/2008, 09/06/2008-15/06/2008, 02/06/2008-08/06/2008, 26/05/2008-01/06/2008, 02/03/2010-08/03/2010, 15/06/2010-21/06/2010, 24/05/2010-30/05/2010, 31/05/2010-06/06/2010, 28/06/2010-04/07/2010, 10/08/2009-16/08/2009, 03/08/2009-09/08/2009, 14/03/2011-20/03/2011, 14/02/2011-20/02/2011, 28/02/2011-06/03/2011, 07/02/2011-13/02/2011, 06/10/2008-12/10/2008, 29/09/2008-05/10/2008, 29/09/2009-04/10/2009, 01/09/2008-07/09/2008, 27/10/2008-02/11/2008, 20/06/2011-26/06/2011, 23/08/2010-29/08/2010, 02/10/2010-08/10/2010, 30/05/2011-05/06/2011, 09/05/2011-15/05/2011 y 24/11/2008-30/11/2008.

2. - Solicita la exhibición de Comunicación de fecha dieciséis (16) de agosto de 2.011, suscrita por el ciudadano D.M., Coordinador Integral RRHH, San A.I., C.A., Barinas-Apure, y dirigida al ciudadano J.P..

Observa este sentenciador que no fueron exhibidos los respectivos Recibos de Pago, ni la Comunicación de fecha dieciséis (16) de agosto de 2.011; por lo tanto de conformidad con lo establecido en el artículo 82 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, al no exhibirse los documentos se tiene como cierto la existencia y el contenido de los datos afirmados y aportados por el actor; por lo tanto se le otorga valor probatorio. Y así se declara.

Testimoniales. Se promovió la testimonial de los ciudadanos: R.J.G.C., R.N.A.S., R.E.R., E.A.Z.F., H.A.M.S. y J.N.R..

Observa este sentenciador que dichos ciudadanos no se presentaron a testificar, por lo que no hay elementos que valorar. Y así se declara.

DE LAS PRUEBAS DEL DEMANDADO:

Documentales

1. - Legajo de documentos contentivo de Recibos de Pago, expedidos por la sociedad mercantil San A.I., C.A., a nombre del ciudadano J.P. (folio 278 al 464). Observa este sentenciador que dichas documentales merecen pleno valor probatorio respecto de los hechos que en la misma se contrae; de conformidad con lo previsto en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, por cuanto de ellos se evidencia las remuneraciones y deducciones percibidas por el ciudadano J.P., durante la relación laboral. Y así se declara.

2. - Copia certificada de documentales que rielan insertas al expediente Nº EP11-S-2011-000050, llevado por ante el Tribunal Segundo de Primera Instancia de Sustanciación, Mediación y Ejecución de la Coordinación Laboral del estado Barinas (folio 465 al 471). Observa este sentenciador que dichas documentales fueron valoradas precedentemente. Y así se declara.

Prueba de Informe

Solicita la prueba de informes por ante la sociedad mercantil PDVSA, Servicios Petroleros, S.A., Distrito Sur, con el objeto de informar:

• PRIMERO: Que refieran o señalen si la compañía PDVSA Servicios Petroleros S.A, suscribió un contrato de servicios con SAN A.I. C.A., signado bajo el número 4600038985 (Taladro SAI-710).

• SEGUNDO: En caso de ser cierto el primer particular que refiera la fecha de la culminación del contrato de servicios signado con el número 4600038985 (Taladro SAI-710), con SAN A.I..

• TERCERO: La fecha de la notificación a la empresa de SAN A.I., de la culminación de contrato de servicios signado con el número 4600038985 y las causas de finalización del mismo.

• CUARTO: Si la compañía PDVSA Servicios Petroleros S.A, envió un oficio a SAN A.I. de fecha 22 de Agosto del 2011, en el cual informa la culminación del contrato signado con el número 4600038985 relacionado con la operación del taladro SAI-710.

• QUINTO: Si la compañía PDVSA Servicios Petroleros S.A, suscribió con SAN A.I. un acta de terminación de contrato de fecha 22 de Agosto del 2011.

Observa este sentenciador respecto a la referida prueba de informe, que consta al folio 500 y 501 del expediente de la causa, oficio de fecha doce (12) de marzo de 2.013, suscrito por la Abg. M.T.V., de la Consultoría Jurídica PDVSA Servicios Petroleros, Región Faja, donde informa que:

(…) En fecha 01/03/2011 se crea en SAP el contrato 4600038985 a fin de notificar a la empresa la adjudicación de la Contratación directa del Servicios Mayores del Taladro SAI-710. En fecha 24/03/2011 se entrego a la empresa San A.I.C. de autorización para Inicio de Ejecución de Trabajos Preliminares del Contrato. No se suscribió contrato debido a que solo se negocio la tasa de operación quedando pendiente la negociación de los servicios conexos. Los trabajos iniciaron el 23/04/11.

(…) En fecha 22/08/2011 Se le notifico a la empresa San A.I. la terminación del contrato 4600038985.

(…) La causa culminación de actividad de Perforación para el Taladro SAI-710 en Barinas. (…)

En este sentido, se observa que dicha prueba de informe no aporta elementos capaces de ser valorados; por cuanto, no se evidencia que la sociedad mercantil San A.I., C.A., haya suscrito un contrato de trabajo con el ciudadano J.P., por lo que no contribuye a la solución del hecho controvertido; en consecuencia, no se le otorga valor probatorio. Y así se declara.

MOTIVACIONES PARA DECIDIR

Este juzgador debe pasar primero a revisar si se esta en presencia de un contrato para una obra determinada, por lo que para ello debe hacer las siguientes apreciaciones, las normas sustantivas y adjetivas que regulan el Derecho del Trabajo son de eminente orden público, como consecuencia de ello su aplicación no puede ser relajada por la voluntad de los particulares, pues a juicio del legislador su consagración está dirigida a proteger la circunstancia contingente en la que se encuentra una persona, el trabajador frente a otra, el patrono, vinculados por una relación de manifiesta desigualdad económica.

Es así como los artículos 86 al 97 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela establecen los principios primarios o rectores en esta materia, siendo que nuestra Constitución consagra, en particular, la obligación del Estado de garantizar la igualdad y equidad de hombres y mujeres en el ejercicio de los derechos del trabajo y considera el trabajo como un hecho social, protegido por el Estado y regido por los principios de: Intangibilidad, Progresividad, Primacía de la Realidad, Irrenunciabilidad, Indubio Pro Operario, entre otros.

En especial el Principio de Irrenunciabilidad de los Derechos Laborales y el Principio de Primacía de la Realidad sobre las Formas o Apariencias, constituyen mecanismos establecidos por el legislador para impedir que en las relaciones de trabajo, el patrono prevaliéndose de su posición de preeminencia económica, evada la legislación social tuitiva de los derechos del trabajador.

Y es por eso, que para la aplicación en el caso concreto se debe destacar las disposiciones contenidas en los artículos 72, 73, y 75 de la Ley Orgánica del Trabajo, los cuales establecen:

Artículo 72. El contrato de trabajo podrá celebrarse por tiempo indeterminado, por tiempo determinado o por una obra determinada.

Artículo 73. El contrato de trabajo se considerará celebrado por tiempo indeterminado cuando no aparezca expresada la voluntad de las partes, en forma inequívoca, de vincularse sólo con ocasión de una obra determinada o por tiempo determinado.

Artículo 75. El contrato para una obra determinada deberá expresar con toda precisión la obra a ejecutarse por el trabajador.

El contrato durará por todo el tiempo requerido para la ejecución de la obra y terminara con la conclusión de la misma.

Se considerará que la obra ha concluido cuando ha finalizado la parte que corresponde al trabajador dentro de la totalidad proyectada por el patrono.

Si en el mes siguiente a la terminación de un contrato de trabajo para una obra determinada, las partes celebraren un nuevo contrato para la ejecución de otra obra, se entenderá que han querido obligarse, desde el inicio de la relación, por tiempo indeterminado.

En la industria de la construcción, la naturaleza de los contratos para una obra determinada no se desvirtúa, sea cual fuere el número sucesivo de ellos.

Ahora bien de las normas transcritas se observa que la regla son los contratos a tiempo indeterminado, y la excepción los contratos a tiempo determinado y para obra determinada, y los contratos de trabajo bajo esta modalidad deben ser celebrado por escrito, no pueden efectuarse de manera caprichosa que lleven consigo al desmejoramiento de los derechos de los trabajadores para proteger los intereses de la parte patronal al momento de realizar la contratación correspondiente.

En el presente caso, no se observa que exista un contrato de trabajo para una obra determinada, que establezca que concluya al finalizar la obra, que por lo riguroso de los mismos y en intereses de los trabajadores, este debe tener una idea de su tiempo aproximado de trabajo, que le permita tomar previsiones, para su nuevo empleo; por tanto, en la parte del proyecto debe tenerse en cuanto el tiempo estudiado en que se concluirá la misma, y es por eso que se habla de un proyecto que lógicamente tiene una metodología, dicho así, no se evidencia un contrato en que aparezca expresada la voluntad de las partes, en forma inequívoca, de vincularse sólo con ocasión de una obra determinada, por lo que este no puede quedar a manera unilateral del patrono en perjuicio del trabajador al establecer cuando mejor le resulte a sus intereses, que lo que existía era una relación laboral para una obra determinada, así por así, sin que se evidencia prueba alguna de tal circunstancia, si no, por los dicho del patrono, por lo que este juzgador debe establecer de conformidad de conformidad a lo establecido en el articulo 73 ejusdem, que fue una relación laboral a tiempo indeterminada y no para una obra determinada, y en consecuencia fue despedido injustificadamente. Y así se declara.

En cuanto al pedimento de los excesos legales; es decir, lo solicitado por el trabajador como horas extras diurnas y nocturnas, día feriado por los domingos, tiempo de viaje nocturno, bono nocturno, p.d. cláusula 61; este juzgador se acoge a lo establecido en reiterada doctrina sentada por la Sala de Casación Social: “(…) Ha establecido esta Sala, que cuando el trabajador reclama el pago de acreencias distintas o en exceso de las legales o especiales, como horas extras o feriados trabajados, la parte demandada no está obligada a exponer los fundamentos de su negativa de ocurrencia o procedencia. Es decir, no está obligada a fundamentar una negativa pura y simple”. En dichos casos, para que pueda ser declarada procedente la reclamación, corresponde a la parte demandante probar que verdaderamente trabajó en condiciones de exceso o especiales. Así las cosas, acoge la Sala la motivación precedente y declara improcedente el reclamo por horas extras. Así se decide (…)”.

Por lo que es carga del demandante probar lo argumentado, y no existiendo prueba por parte del demandante que estos le correspondía bajo la argumentación explanada, se debe tomar en cuenta como aparecen en los recibos de pagos que rielan en el expediente del causa, forman parte del salario, pero fueron cancelados debidamente; por lo tanto, no se debe nada por los concepto de horas extras diurnas y nocturnas, día feriado por los domingos, tiempo de viaje nocturno, bono nocturno, p.d. cláusula 61. Y así se declara.

Respecto a lo solicitado por tiempo de ir y venir, bien sea en el día o en la noche, igualmente se tiene que forma parte del salario, a pesar que es carga del demandante probar lo argumentado, y no existiendo prueba por parte del demandante que estos le correspondía bajo la argumentación explanada, se debe tomar en cuenta como aparecen en los recibos de pagos que rielan en el expediente del causa, y que fueran cancelados debidamente, por lo tanto no se debe nada por este concepto Y así se declara.

Para lo solicitado por media hora de reposo y comida, que establece el actor que dicho concepto le es aplicable; ya que, por ordenes de la empresa debía continuar laborando durante la media hora de reposo y comida, lo cual fue negado, rechazado por la demandada estableciendo que el mismo disfrutaba del descanso y la ingesta de los alimentos diariamente, siendo carga del demandante probar lo argumentado, y no existiendo prueba de que el trabajador por ordenes de la empresa debía continuar laborando durante la media hora de reposo y comida, sin disfrutar del descanso y la ingesta de los alimentos diariamente, no es procedente lo solicitado. Y así se declara.

De lo solicitado por indemnización sustitutiva de vivienda, cláusula 23, literal “i” de la Convención Colectiva Petrolera (2009-2011), que la demandada negó estableciendo que este concepto corresponde a una indemnización y por lo tanto no forma parte del salario normal, por lo que este juzgador considera, que este concepto no forma parte del salario normal, por no estar comprendido entre los conceptos que forman parte del mismo, de conformidad a lo establecido en la cláusula 4 numeral 17 de la Convención Colectiva Petrolera (2009 -2011). Y así se declara.

En cuanto lo solicitado por ayuda y única especial de ciudad que solicita el actor cláusula 23, literal “j” de la Convención Colectiva Petrolera (2009-2011), la misma es procedente sino es cancelado lo establecido en el punto precedente, como aparecen en los diferentes recibos de pagos que rielan en el expediente de la causa, y que fueran cancelados debidamente, por lo que no puede pretender el solicitante que se le cancelen los dos conceptos, el de indemnización sustitutiva de vivienda y este, por lo que se hace necesaria transcribir parcialmente la cláusula 23, literal “j” de la Convención Colectiva Petrolera (2009-2011), que establece:

(…) La bonificación establecida en este Literal no será aplicable al TRABAJADOR que reciba la indemnización sustitutiva de alojamiento a que se refiere el literal i) de esta cláusula; a los que ocupen viviendas suministradas por la EMPRESA; a los que habiéndoseles ofrecido alojamiento lo hubieren rechazado; (…)

.

Por lo que al ser acordado la indemnización sustitutiva de vivienda, de conformidad a la cláusula transcrita, la ayuda y única especial de ciudad solicitada no es procedente, y como consecuencia, no puede formar parte del salario. Y así se declara.

Lo solicitado por prima especial por sexto día de trabajo, se tiene que forma parte del salario, se debe tomar en cuenta como aparecen en los recibos de pagos que rielan en el expediente de la causa, y que fueran cancelados debidamente, por lo tanto no se debe nada por este concepto. Y así se declara.

En cuanto el salario tenemos, que estamos al frente de un trabajador que laboraba bajo el sistema ( 5-5-5-6), por lo que este juzgador para establecer el salario que le corresponde al demandante toma los recibos de las ultimas cuatro (04) semanas en que fueron generados los diferentes conceptos que forman parte del salario normal, que comprende los conceptos de: Tiempo de Viaje 1.5 Hrs diurno y mixta, Tiempo de Viaje exceso diurno y mixta, bono por tiempo de viaje nocturno, bono nocturno jornada mixta, tiempo extra mixta, p.d., prima feriado, feriado, como a continuación se establece:

Semana folio P.d. Tiempo de viaje 1.5 Hrs. diurno mixto Tiempo de viaje Exceso. diurno mixto Bono por tiempo de viaje nocturno Bono nocturno jornada, mixta Tiempo extra, mixta

Folio 462 72,47 48,03 -25,62 37,29 -19,89 7.00 33,39 19,66

Folio 193 75,22 48,03 -51,23 37,29 -39,77 12,01 63,85 37,84

Folio 193 75,22 48,03 -51,23 37,29 -39,77 12,01 63,85 37,84

Folio 464 75,22 48,03 -51,23 37,29 -39,77 12,01 63,85 37,84

Semana folio P.F.F.

Folio 193 77,48 154,96

Lo anterior arrojan un total de MIL QUINIENTOS NOVENTA Y UNO CON CINCUENTA Y UN CENTIMOS (Bs. 1.591,51) que divididos entre veintiocho (28) días resulta la cantidad de CINCUENTA Y SEIS BOLIVARES CON OCHENTA Y CUATRO CENTIMOS (Bs. 56,84), más el salario básico diario para el momento de la culminación de la relación laboral de OCHENTA Y CUATRO BOLIVARES CON VEINTYSEIS CENTIMOS (Bs. 84,26) lo que da un total de un salario normal diario de CIENTO CUARENTA Y UN BOLIVARES CON DIEZ CENTIMOS (Bs. 141,10). Y así se declara.

En razón de lo anteriormente establecido, este juzgador determina que el ciudadano J.D.P.C., mantuvo una relación laboral a tiempo indeterminada desde el dieciséis (16) de febrero de 2.004 hasta el quince (15) de agosto de 2.011, teniendo un tiempo de servicio de siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día, como lo establece el actor, y como se desprende del recibo que riela en el folio 53, y con el salario normal diario de CIENTO CUARENTA Y UN BOLIVARES CON DIEZ CENTIMOS (Bs. 141,10), motivados a un despido injustificado. Y así se declara.

Este juzgador pasa a pronunciarse sobre la procedencia de los conceptos demandados de acuerdo a lo siguiente:

Al tener el salario ya determinado, ahora establecemos el salario integral, que viene dado del resultado de las Alícuotas por utilidades y Alícuotas por bono vacacional.

Alícuotas por utilidades: Bs. 141,10 x 33,33 % = Bs. 47,03

Alícuotas por bono vacacional: 55 días x Bs. 141,10 = Bs. 7.760,50 / 360 = Bs. 21,56.

De la sumatoria de las alícuotas por utilidades y alícuotas por bono vacacional dará un total de Bs. 68,59 + Bs. 141,10 salario normal diario, de la cual se obtiene, un salario integral de Bs. 209,69.

En consecuencia, este juzgador pasa a determinar los conceptos reclamados conforme a los salarios establecidos precedentemente:

1. - En cuanto al RÉGIMEN DE INDEMNIZACIONES: preaviso, antigüedad legal, antigüedad adicional y antigüedad contractual por tener un tiempo de servicio de siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día por lo que se establece en relación a la Convención Colectiva Petrolera (2009-2011):

   o PREAVISO: cláusula 25, numeral 1 literal “a” de la Convención Colectiva Petrolera:

   Le corresponden sesenta (60) días de Preaviso, los cuales al ser calculado por el último salario diario de Bs. 141,10.

   60 X Bs. 141,10. = Bs.8.466.

   o ANTIGÜEDAD LEGAL: cláusula 25, numeral 1 literal “b”, son treinta (30) días de salario por cada año o fracción superior a seis meses de servicios ininterrumpidos:

   Al tener siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día, de servicios ininterrumpidos, le corresponden doscientos cuarenta (240) días de Antigüedad Legal, los cuales al ser calculado por el último salario integral de Bs. 209,69.

   240 X Bs. 209,69.= Bs. 50.325,60.

   o ANTIGÜEDAD ADICIONAL: cláusula 25, numeral 1 literal “c”, son quince (15) días de salario por cada año o fracción superior a seis meses de servicios ininterrumpidos:

   Al tener de siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día, de servicios ininterrumpidos, le corresponden ciento veinte (120) días de Antigüedad Adicional, los cuales al ser calculado por el último salario integral de Bs. 209,69.

   120 X Bs. 209,69.= Bs. 25.162,80.

   o ANTIGÜEDAD CONTRACTUAL: cláusula 25, numeral 1 literal “d”, son quince (15) días de salario por cada año o fracción superior a seis meses de servicios ininterrumpidos:

   Al tener de siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día, de servicios ininterrumpidos, le corresponden ciento veinte ( 20) días de Antigüedad Contractual, los cuales al ser calculado por el último salario integral de Bs. 209,69.

   120 X Bs. 209,69.= Bs. 25.162,80.

   Los anteriores montos establecidos dan un total de Bs. 109.117,20. Y así se declara.

2. - VACACIONES VENCIDAS 2.004-2.011: cláusula 8, literal “a” de la Convención Colectiva Petrolera 2.005-2.007, 2007-2009 y cláusula 24, literal “a” de la Convención Colectiva Petrolera 2.009-2.011: “(…) la empresa conviene en conceder a sus trabajadores vacaciones anuales (…) remunerados (…)”

   Le corresponden al trabajador a treinta y cuatro (34) días por años, que al ser multiplicado por el salario normal de Bs. 141,10

   7 X 34 = 238 días X Bs. 141,10 = Bs. 33.581,80

   Dando un total de Bs. 33.581,80. Y así se declara.

3. - AYUDA VACACIONAL VENCIDA 2.004-2.011: cláusula 8, literal “b” de la Convención Colectiva Petrolera 2.005-2.007, 2007 – 2009 y cláusula 24, literal “b” de la Convención Colectiva Petrolera (2009-2011): “(…) la empresa conviene en pagarlas hasta el 2007 a 50 días de salario básico tomando en consideración para su aplicación la entrada en vigencia de la convención, y a partir del 2008, a 55 días de salario básico (...)”. Por el bono vacacional le corresponden al trabajador:

   2004 al 2005 = 50 días.

   2005 al 2006 = 50 días.

   2006 al 2007 = 50 días.

   2007 al 2008 = 55 días.

   2008 al 2009 = 55 días.

   2009 al 2010 = 55 días.

   Trescientos quince (315) días de salario básico que al ser multiplicado por Bs. 84,26, dan un monto de Bs. 26.541,90. Y así se declara.

4. - VACACIONES FRACCIONADAS: cláusula 24, literal “c” de la Convención Colectiva Petrolera (2009-2011), le corresponden dos punto ochenta y tres (2.83) días de salario normal por cada mes completo de servicios prestados:

   2.83 X 6 = 16,98 días X Bs. 141,10 = Bs. 2.395,88.

   Dando un total de Bs. 2.395,88. Y así se declara.

5. - AYUDA VACACIONAL FRACCIONADA: cláusula 24, literal “b” de la Convención Colectiva Petrolera (2.009-2.011), la empresa conviene en pagarlas a 55 días de salario básico y también será pagada de manera fraccionada.

   55 / 12 = 4,58 X 6 = 27,48 X Bs. 84,26 = Bs. 2.315,46.

   Dando un total de Bs. 2.315,46. Y así se declara.

6. - UTILIDADES: Siendo que para este concepto no se encuentra presente la totalidad de los recibos, que permita establecer de manera efectiva el monto acumulativo por parte del patrono para este concepto solicitado, quien por una filosofía gerencia para sus propios intereses, para contrarrestar de lo que pudiera pensarse alguna evasión por parte de este, pues, es quien tiene la mayor obligación de mantener todos estos recaudos en sus archivos, y es así, por lo que se debe tomar en consideración para las utilidades solicitadas, el salario normal diario de Bs. 141,10, para un salario normal mensual era Bs. 3.950,80, lo cual asciende a la cantidad de Bs. 355.713,10, bajo los siguientes cálculos:

   Salario Normal Tiempo Total

   Bs. 3.950,80 07 años Bs.331.867,20

   Bs. 3.950,80 06 meses Bs. 23.704,80

   Bs. 3.950,80 01 día Bs. 141,10

   Total Bs. 355.713,10

   A la cantidad antes indicada, es lo que nos da un total de bonificación por los siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día, que al aplicarle lo del 33,33%, por las utilidades, resultan en la cantidad de CIENTO DIECIOCHO MIL QUIENIENTOS CINCUENTA Y NUEVE BOLIVARES CON DIECIOCHO CENTIMOS (Bs. 118.559,18) . Y así se declara.

   De lo establecido por el demandante que deba ser cancelado, los intereses de mora, previsto en la Cláusula 70 de la Convención Colectiva Petrolera 2.009-2.011, numeral11, por la tardanza en el pago de las prestaciones sociales.

   Lo que hace necesario transcribir lo establecido en la Cláusula 70 de la Convención Colectiva Petrolera 2.009-2.011, numeral 11:

   “(…)“Cuando por razones imputables a la CONTRATISTA, un trabajador no pueda recibir su pago de acuerdo con las disposiciones de la cláusula 38 de esta CONVENCIÓN, la CONTRATISTA le pagará a razón de SALARIO NORMAL, tres (03) días adicionales por cada día que invierta en obtener dicho pago. En todo caso de terminación del contrato individual de trabajo y si por causas imputables a la CONTRATISTA, no se le paga al trabajador en la misma fecha del despido, las prestaciones legales y contractuales que pudieren corresponderle o diferencias de las mismas, verificadas por el respectivo Centro de Atención Integral de Contratista, de Relaciones Laborales de la EMPRESA y que no sean objeto de convenimiento del trabajador con la CONTRATISTA correspondiente, ésta le pagará una indemnización sustitutiva de los intereses de mora equivalente a tres (03) SALARIOS NORMALES, por cada día de retardo en el pago de dichas prestaciones.”

   En relación a la norma transcrita, es necesario establecer, que lo relacionado a este punto radica en las prestaciones sociales, y de ninguna manera tiene relevancia para la procedencia, si el despido es injustificado o no.

   Ahora bien, siendo carga del demandante probar que por razones imputables a la CONTRATISTA, y no por èl, fue que recibió el pago de sus prestaciones sociales posterior a la culminación de la relación laboral; ya que, la Cláusula 70 de la Convención Colectiva Petrolera 2.009-2.011, numeral 11, no solamente tiene como requisito para que proceda el pago solicitado, que el pago haya ocurrido con una fecha posterior a la culminación la relación laboral, sino que este, haya sido por causas imputables a la CONTRATISTA, teniendo que pagar intereses de mora equivalente a tres (03) SALARIOS NORMALES, por cada día de retardo en el pago de dichas prestaciones, sanción que trae consigo, un pago de un monto superior a una persona que se encuentra prestando efectivamente sus servicios a una empresa, pues, siendo estos requisitos concurrentes y no evidenciando prueba de que el retardo en el pago se origino por razones imputables a la CONTRATISTA, lo solicitado en mora por el retardo de la cancelación de las prestaciones sociales, no es procedente. Y así se declara.

   Solicita compensación salarial por antigüedad de conformidad ala cláusula 34 de la convención colectiva vigente, de cuatro bolívares diario por tener laborando siete (07) año, seis (06) meses, y un (01) día, para lo que se hace necesario establecer, que tomando en consideración que dicha convención entro en vigencia el primero (1) de octubre de 2009, es a partir de aquí que se le debe tomar en cuenta para su pago y no antes, sin embargo, se observa que por ser el actor un cocinero tipo A, se le pago una compensación salarial diaria de 4,84 como a continuación se establece:

   Salario básico diario por tabulador de la convención colectiva Salario básico diario otorgado por la empresa Total

   Año 2009: Bs. 44,42 Bs. 49,26 4,84

   Año 2010: Bs. 69,42 Bs. 74,26 4,84

   Año 2011: Bs. 79,42 Bs. 84,26 4,84

   De lo anterior se considera satisfecho, y no se debe nada por este concepto solicitado. Y así se declara.

   En cuanto a lo solicitado por indemnización por despido injustificado prevista en el artículo 125 de la Ley Orgánica del trabajo, por el despido injustificado del que fue objeto, es necesario establecer que en relación a lo solicitado, y bajo los mismos términos establecidos en convenciones anteriores, en la cláusula 25 REGIMEN DE INDEMNIZACIONES, se establece que “(…) Igualmente las PARTES ratifican que las indemnizaciones aquí previstas incluyen las prestaciones e indemnizaciones legales que pudieren corresponderle al TRABAJADOR por la aplicación del Artículo 125 de la Ley Orgánica del Trabajo (…)”

   Ahora bien de la cláusula transcrita se observa que las indemnizaciones que en ella se establecen; es decir, las compuestas por el preaviso legal, indemnización de Antigüedad Legal, indemnización de Antigüedad Adicional, indemnización de antigüedad Contractual, en estas, ya se encuentran incluida las indemnizaciones del Artículo 125 de la Ley Orgánica del Trabajo, razón por la cual resulta forzoso establecer que lo solicitado no es procedente. Y así se declara.

   En resumen, se debe por lo solicitado lo siguiente:

   1) Régimen de Indemnizaciones: Bs. 109.117,20

   2) Vacaciones Vencidas: Bs. 33.581,80

   3) Ayuda Vacacional Vencida: Bs. 26.541,90

   4) Vacaciones Fraccionadas: Bs. 2.395,88

   5) Ayuda Vacacional Fraccionada: Bs. 2.315,46

   6) Utilidades: Bs. 118.559.18

   ______________

   TOTAL: Bs. 292.511,42

   La sumatoria de todos los montos da un total de DOSCIENTOS NOVENTA Y DOS MIL QUINIENTOS ONCE BOLIVARES CON CUARENTA Y DOS CENTIMOS (Bs. 292.511,42), menos las siguientes cantidades que ya fueron canceladas según los dichos del actor: por concepto de antigüedad legal, la cantidad de Bs. 57.308,18; por concepto de antigüedad adicional, la cantidad de Bs. 28.654,09; por concepto de antigüedad contractual, la cantidad de Bs. 28.654,09; por concepto de vacaciones vencidas, la cantidad de Bs. 2.968,34; por concepto de ayudad vacacional, la cantidad de Bs. 2.317,15 y por concepto de adelanto de Utilidades, las cantidades de Bs. 17.164,89, Bs. 9.506,45, Bs. 8.472,04, Bs. 10.172,94, que en parte coinciden con los montos y conceptos que se evidencia del folio 53 del presente expediente, lo que da un total de CIENTO VEINTISIETE MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y TRES BOLIVARES CON VEINTICINCO CENTIMOS (Bs. 127.293,25), monto este que en definitiva se ordena cancelar. Y así se declara.

   Se ordena el pago de intereses sobre prestaciones sociales generados durante el desarrollo de la relación de trabajo, causados desde el dieciséis (16) de febrero de 2.004 hasta el quince (15) de agosto de 2.011. Asimismo, este juzgador ordena la Corrección Monetaria y los Intereses de Mora de las cantidades que por prestación de antigüedad sea adeuden, y al ser concebida constitucionalmente como una deuda de valor, se establece que el cómputo de los mismos debe hacerse desde la fecha de finalización de la relación de trabajo, sea por causa atribuibles a la voluntad de las partes o por causas ajenas a la misma, hasta la oportunidad del pago efectivo, excluyendo de dicho cálculo los lapsos sobre los cuales la causa se haya paralizado por acuerdo entre las partes, por hechos fortuitos o de fuerza mayor, tales como la implementación de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo y por vacaciones judiciales. Y en lo que respecta a los otros conceptos derivados de la relación laboral, su inicio será la fecha de notificación de la demandada hasta que la sentencia quede definitivamente firme, excluyendo de dicho cálculo los lapsos sobre los cuales la causa se haya paralizado por acuerdo entre las partes, por hechos fortuitos o de fuerza mayor, tales como la implementación de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo y por vacaciones judiciales. En tal sentido, se ordena la realización de la experticia complementaria del fallo, a los fines de determinar la corrección monetaria, los intereses moratorios y los intereses sobre prestaciones sociales, la cual será realizada por un solo experto designado por el tribunal y cuyos honorarios serán cancelados por ambas partes. Y así se declara.

   DISPOSITIVA

   Por las razones anteriormente expuestas este Juzgado Tercero de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Barinas, Administrando Justicia en Nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por Autoridad de la Ley declara: PARCIALMENTE CON LUGAR la demanda incoada por el ciudadano J.D.P.C., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº V-14.711.766 contra la Sociedad mercantil SERVICIOS SAN A.I. C.A.

   En consecuencia, se ordena pagar la cantidad de CIENTO VEINTISIETE MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y TRES BOLIVARES CON VEINTICINCO CENTIMOS (Bs. 127.293,25). Así como la Corrección Monetaria, los Intereses sobre Prestaciones Sociales e Intereses de Mora en los términos expuestos en la motiva del presente fallo, a cuyos efectos se ordena experticia complementaria del fallo.

   Dada la anterior declaratoria no hay especial condenatoria en costas.

   Publíquese, regístrese y déjese copia certificada.

   Dado, Firmado, Sellado y Refrendado en la Sala del Juzgado Tercero de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Estado Barinas.- Barinas, veintiséis (26) de abril de dos mil trece. Año: 203° de la Independencia y 154° de la Federación.

   El Juez de Juicio,

   Abg. Yorkis P.D.

   La Secretaria,

   Abg. Yoleinis Vera

   Exp. Nº EP11-L-2012-000285

   En esta misma fecha siendo las 11:37 a.m., se publicó la presente Sentencia Definitiva en horas de despacho.- CONSTE.

   La Secretaria,

   Abg. Yoleinis Vera

   YPD/mjd.-