Decisión de Juzgado Superior Segundo en lo Civil, Mercantil y del Transito de Caracas, de 11 de Junio de 2007

Corresponden las presentes actuaciones al conocimiento de esta Alzada, con ocasión a los recursos de apelación ejercidos en fecha 13 de marzo de 2007 por el abogado J.C.D. actuando como apoderado judicial de la ciudadana M.C.D.A.d.F. parte accionante en la acción de a.c. que nos ocupa y las ejercidas por la abogado M.B.d.C. en fechas 14 y 19 de marzo de 2007, respectivamente actuando como representante legal de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., contra el auto fechado 07 de marzo de 2007, proferido por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, que negó lo solicitado por la parte actora en cuanto a que se oficie a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CONATEL), en la persona de su Director General, a los fines de que informe si la operación realizada en fecha 08 de enero de 2001, entre las sociedades mercantiles CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A.; EDITORIAL 2001, C.A. e INVERSIONES 39 TV, C.A. fue aprobada por esa Comisión; y acordó el nombramiento del Comisario Ad-Hoc para que proceda a realizar la valoración ordenada, en razón de la impugnación del Informe consignado por el Comisario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., en fecha 15 de enero de 2007, en cumplimiento a lo ordenado por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas actuando en alzada en sentencia de fecha 10 de octubre de 2006, que declaró parcialmente con lugar la apelación incoada por la representación judicial de la parte accionada contra la decisión proferida por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas que declaró con lugar la acción de a.c. impetrada por la ciudadana M.C.D.A.d.F. en contra de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A.; empresa holding de la denominada ORGANIZACIÓN BLOQUE DE ARMAS; DISTRIBUIDORA CONTINENTAL, S.A.; EDITORIAL 2001, C.A.; LIBROS Y REVISTAS E.A.S.A., S.A.; DISTRIBUIDORA ESCOLAR, S.A.; INVERSIONES 39 TV, C.A.; CONTINENTAL TV, C.A. y EDITORIAL PRIMAVERA, S.A., en consecuencia, modificó el fallo recurrido en apelación de la siguiente forma: Declaró la falta de cualidad pasiva respecto a las sociedades DISTRIBUIDORA CONTINENTAL, S.A., EDITORIAL 2001, C.A.; LIBROS Y REVISTAS E.A.S.A., S.A.; DISTRIBUIDORA ESCOLAR, S.A.; INVERSIONES 39 TV, C.A.; CONTINENTAL TV, C.A. y EDITORIAL PRIMAVERA, S.A.; Ordenó al comisario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. ciudadano J.N. o los funcionarios que estuvieran ejerciendo dichas funciones en la misma, determinar el valor real de marcado de las acciones que posee la ciudadana M.C.D.A.S.d.F. en la antes mencionada empresa, aplicando para obtener dicho valor los amplios conocimientos que posean de la actividad de la compañía a cuyos fines, deberán ser previamente notificados y juramentados de la misión que le fue encomendada por el tribunal luego de lo cual deberán consignar informe - en aplicación de lo dispuesto en el artículo 32 de la Ley Orgánica de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales-, debidamente motivado por ante el a quo, tomándose las debidas precauciones a los fines de resguardar la mencionada información para lo cual se le concedió un lapso de treinta (30) días continuos computados a partir de la notificación que se le haga, lapso éste que podría ser prorrogado, si las circunstancias lo requirieran con la debida advertencia a los Comisarios que deberán cumplir con lo dispuesto siguiendo estrictamente las directrices fijadas en el fallo debiendo la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. prestar su colaboración a fines de dar cumplimiento con lo ordenado, so pena de incurrir en desacato. Igualmente dejó sin efecto las designaciones de expertos realizadas por el a quo y las actuaciones realizadas por éste que contraríen lo decidido.

Por cuanto las apelaciones ejercidas contra la decisión fechada 07 de marzo de 2007 fuera declaradas extemporáneas por auto del 20 de marzo de 2007, la abogado M.B.d.C. recurrió de hecho correspondiéndole el conocimiento del mismo al Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas quien profirió su decisión en fecha 13 de abril de 2007, en la cual ordenó al a quo oír libremente los recursos de apelación ejercidos por las partes, lo cual se cumplió por auto de fecha 25 de abril de 2007, en virtud de lo cual fue remitido al Juzgado Superior que cumplía para la fecha funciones de Distribuidor, quien recibió las presentes actuaciones contentivas de la solicitud de tutela constitucional.

En fecha 26 de abril de 2007, fueron remitidas las presentes actuaciones a este Juzgado Superior en virtud de la insaculación legal realizada, siendo recibidas en fecha 03 de mayo de 2007. Por auto de la misma fecha se le dio entrada fijándose el lapso de treinta (30) días consecutivos a esa fecha a los fines de dictar la sentencia correspondiente, todo esto por la naturaleza del proceso de marras y de acuerdo a lo previsto en el artículo 35 de la Ley Orgánica de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales.

II

SINTESIS DE LOS HECHOS

Señaló la accionante que interpuso acción de habeas data contra las sociedades mercantiles mencionadas supra, mediante escrito contentivo de solicitud de tutela constitucional en fecha 27 de abril de 2006 por ante la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la cual en sentencia de fecha 20 de julio del mismo año declinó la competencia para conocer de dicha acción por considerar que lo impetrado era una acción de a.c. en un Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, a fin de que se constriña a la administración del Bloque De Armas el acceso irrestricto y oportuno a la información financiera de la empresa de la cual es accionista la quejosa, para que se determinara el valor de su participación accionaria en el mismo.

Arguyó que es propietaria de sesenta y cuatro mil cuatrocientas ochenta (64.480) acciones nominativas Clase “A” –las cuales representan el 24,5% del capital social-, de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., Empresa holding de la ORGANIZACIÓN BLOQUE DE ARMAS y que el resto del capital social está repartido entre A.D.A.S., titular de la cédula de identidad No. 2.944.299, a quien le corresponden sesenta y nueve mil setecientas cuarenta (69.740) acciones nominativas Clase “A”; M.A.D.A., titular de la cédula de identidad No. 2.939.766, a quien le corresponden sesenta y cuatro mil cuatrocientas ochenta (64.480) acciones nominativas Clase “A” y A.D.A.S., titular de la cédula de identidad No. 2.939.997, a quien le corresponden sesenta y cuatro mil cuatrocientas ochenta (64.480) acciones nominativas Clase “A”. En acciones Clase “B” de Overseas Trading Investments, S.A., entidad mercantil organizada y existente bajo las leyes de la República de Panamà con quien se convino la emisión de un número de acciones por capitalización de deuda, la cual de acuerdo a lo establecido en los estatutos sociales, no tiene derecho a voto en las Asambleas de la compañía.

Que la Junta Directiva de la compañía matriz está integrada por A.D.A.S., Director Presidente, M.A.D.A., Director Presidente, M.B.d.C., Primera Secretaria y M.C.D.A.d.F., Segunda Secretaria y que de acuerdo a lo establecido en la cláusula décimo cuarta de los Estatutos de la Compañía, el Director Presidente, puede no solo administrar sino disponer el patrimonio de la sociedad mercantil y comprometer a la empresa sin limitación alguna mientras que la accionante en su condición de Segunda Secretaria de acuerdo a los mismos estatutos no tiene ninguna función asignada, sino que cumplirá las que el Director Presidente le asigne.

Que la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., funciona en la práctica como tenedora de acciones, señalando la quejosa que en su condición de accionista de la misma, tiene interés en conocer el valor de sus acciones ya que tiene interés en negociar su participación accionaria, en virtud de lo cual solicitó la celebración de una Asamblea General Extraordinaria a los fines de discutir los siguientes puntos: 1.- Tratar y conocer la situación real de los balances generales y estados de ganancias y perdidas al 31 de diciembre de 2004 de cada una de las empresas que conforman la organización; 2.- Tratar y conocer la situación de las empresas relacionadas que tengan o hubieren tenido inversiones en otras compañías indicando su nombre, porcentaje de participación y balances; estados financieros de esas compañías y de la misma forma si hubieren otras inversiones a la vez; 3.- Tratar y conocer sobre los estados financieros consolidados bajo el método de participación patrimonial de la compañía holding, que representa el interés global de la Organización Bloque De Armas, a nivel nacional e internacional; 4.- Tratar y conocer sobre las propiedades inmobiliarias que se mencionan en los estados financieros de las compañías y datos de registro publico; 5.- Tratar y conocer sobre las declaraciones de impuesto sobre la renta (ISLR) al cierre del último ejercicio de cada una de las compañías que se detallan en el citado anexo… 6.- Tratar y conocer sobre la última declaración del impuesto a los Activos Empresariales de las compañías que se detallan en el tantas veces mencionado anexo… 7.- Tratar y conocer en su totalidad, sobre la negociación concretada o por concretarse entre Editora Cinco Cultural, S.A. (Editora Cinco) empresa perteneciente a la denominada Organización Bloque De Armas y el Grupo Empresarial Televisa.

Argumentó también que en fecha 03 de agosto de 2005, se celebró la Asamblea Extraordinaria de Accionistas, en la cual acordaron con relación a los puntos Segundo y Cuarto de la agenda, que la información requerida debía ser tratada por la Junta Directiva de CONTINENTAL PUBLISHING INC., C.A., como órgano de administración de la misma y considerando que todos los accionistas clase “A” son miembros de dicho cuerpo y que hasta el momento de interponer la demanda, no ha sido convocada la reunión de dicha Junta razón por la cual hasta la fecha de interposición de la acción de amparo, no dispone de la información tantas veces solicitada a que se refieren los particulares segundo y cuarto de la mencionada Asamblea de Accionistas, teniendo temor fundado con respecto al destino de su patrimonio por cuanto los administradores de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. tienen facultades de disposición de sus bienes, ya que sus tres hermanos constituyeron como únicos propietarios una sociedad mercantil denominada INVERSIONES 39 TV, C.A. la cual a posteriori adquirió la totalidad de las acciones de CONTINENTAL TV, C.A., cuyos acciones en igualdad de condiciones eran la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. y EDITORIAL 2001, C.A. sin que la accionante tuviera conocimiento de dicha negociación y siendo que por CONTINENTAL TV, C.A., la operadora del canal Meridiano Televisión, lograron obtener a través de esta negociación un importante activo del inventario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., en su único y exclusivo beneficio.

Seguidamente, considera pertinente quien aquí decide reseñar los aspectos más relevantes que acaecieron en el devenir del proceso, desde su inicio hasta llegar al auto cuyo recurso de apelación es objeto de decisión por parte de esta Alzada.

Admitida la pretensión de amparo y practicadas las notificaciones, el Juzgado de Instancia fijó el día 03 de octubre de 2006 para la realización de la audiencia constitucional a la que se contrae el artículo 26 de la Ley Orgánica de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales, en la cual los intervinientes hicieron sus respectivas intervenciones. La representación judicial actora ratifico su escrito contentivo de la acción y la representación judicial de la presunta agraviante rechazó la acción de a.c. impetrada en su contra sobre la base de que no es cierto que la accionante sea accionista minoritaria y que la misma posee un porcentaje accionario similar al de cada uno de los hermanos. Que la querellante admite que no se le ha negado acceso a la información requerida y conviene en que ha habido retraso en la entrega de la misma por lo que de acuerdo a la información suministrada por la presunta agraviada la información le sería entregada en ulteriores reuniones de Junta Directiva.

Que la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., no tiene cualidad pasiva para sostener la acción incoada respecto al resto de las empresas y que conforme a lo dispuesto en sentencia emanada del M.T., el accionista sólo dispone de dos (2) momentos para requerir información, que son 30 días antes de la celebración de la Asamblea y durante la realización de la misma a la cual la quejosa no asistió.

De otra parte, la representación del Ministerio Público solicitó un lapso de cuarenta y ocho (48) horas a los fines de analizar lo alegado por las partes y poder emitir su opinión sobre el caso objeto de estudio, lo cual se materializó en fecha 5 de octubre de 2006, cuando consigno escrito donde solicitó que, vista la conducta desplegada por la parte presuntamente agraviante, la pretensión de amparo de marras debía ser declarada con lugar.

En fecha 09 de octubre de 2006, el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, profirió sentencia que declaró con lugar la acción de amparo ejercida por la ciudadana M.C.D.A.S.d.F., ordenando lo siguiente:

PRIMERO: La inspección de los libros Diario y de Inventario de las empresas que conforman el grupo Organización Bloque De Armas, a saber CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. Empresa holding de la denominada ORGANIZACIÓN BLOQUE DE ARMAS; DISTRIBUIDORA CONTINENTAL, S.A.; EDITORIAL 2001, C.A.; LIBROS Y REVISTAS E.A.S.A., S.A.; DISTRIBUIDORA ESCOLAR, S.A.; y EDITORIAL PRIMAVERA, S.A y excluyó a las sociedades mercantiles INVERSIONES 39 TV, C.A. y CONTINENTAL TV, C.A. por no tener ni la agraviada ni la empresa CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., acciones en dichas sociedades; SEGUNDO: El examen de los Libros debe limitarse a los ejercicios económicos 2001, 2002, 2003 y 2004; TERCERO: El examen de los Libros de Comercio debe realizarse en la sede principal o matriz del grupo, previa notificación del o los Comisarios del grupo a los fines de que se encuentren presentes; CUARTO: Debe hacerse bajo la supervisión de expertos contables designados por el Tribunal, y a tal efecto este Juzgado designa a los ciudadanos V.D.S.F. y H.J.M., titulares de las cédulas de identidad Números 6.195.660 y 4.434.720 de profesión contador público y economista respectivamente, a quienes se ordena notificar mediante boleta, a fin de que dentro de los tres días siguientes a la constancia en autos de su notificación manifiesten su aceptación o no al cargo recaído en su persona y en el primero de los casos presten el juramento de ley.; QUINTO: La información obtenida debe mantenerse bajo la más estricta reserva, y la accionante, sus apoderados y los profesionales que la practiquen quedan obligados a no divulgar pública ni privadamente dicha información(…)

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Mediante diligencia de fecha 11 de octubre de 2006, compareció la ciudadana M.B.d.C. actuando con el carácter de representante legal de las agraviantes y ejerció recurso de apelación contra el fallo proferido en fecha 09 de octubre de 2006 por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, el cual quedó oído mediante auto de fecha 16 de octubre de 2006 en un solo efecto.

En fecha 18 de octubre de 2006, fueron remitidas las actuaciones correspondientes al Juzgador Superior distribuidor de turno a los fines de designar el tribunal que habría de conocer del recurso ejercido, el cual correspondió al Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas.

Paralelo al tramite de apelación por ante el a quo, mediante diligencia fechada 19 de octubre de 2006, compareció la ciudadana M.B.d.C. y conforme a lo dispuesto en el artículo 82 del texto adjetivo, recusó a los auxiliares de justicia designados -de acuerdo a su decir-, por haber mostrado interés directo en el pleito al haber solicitado información para lo cual no estaban autorizados y haber manifestado que ejercían la representación y defensa de una de las partes evidenciando amistad intima con la quejosa a través de la conducta desplegada.

En virtud de la recusación propuesta, mediante auto del 19 de octubre de 2006, conforme a lo previsto en el artículo 90 del Código de Procedimiento Civil, se fijó un lapso de tres días para presentar las observaciones que sobre el particular las partes consideraran pertinentes.

Por actuación fechada 23 de octubre de 2006, la representación judicial de la parte demandada hizo lo propio y presentó observaciones a la recusación planteada. Concluyeron su escrito solicitando la apertura del lapso probatorio de conformidad con lo establecido en el Texto Adjetivo, por haber hechos que demostrar, lo cual fue acordado mediante auto de la misma fecha.

En fecha 24 de octubre de 2006, compareció por ante el a quo la representación judicial actora realizo observaciones a la recusación planteada, arguyendo que la misma constituye una forma de evadir el cumplimiento de lo decidido por el a quo en detrimento del derecho constitucional de acceso a la información de la quejosa. Que lo exhibido en la reunión no cumple con lo establecido en los artículos 34 y 35 del Código de Comercio, por cuanto los datos expuestos no son específicos, por lo que deben permitir el acceso a los soportes de las cifras dadas, a fin de lograr una correcta interpretación y análisis de los mismos y que de esa forma resulta imposible dar cumplimiento a lo decidido. Que por orden expresa del legislador de comercio, se deben guardar los soportes de todas las operaciones y a la quejosa le asiste el derecho de acceso de todos y cada uno de esos soportes que permitan cotejar las cifras expresadas en los libros. Que se le impidió a los expertos al igual que a su representada obtener copias, grabaciones a través de cualquier medio y hasta el uso de calculadoras para obtener y evaluar la información suministrada. Por último enfatizó que en materia de amparo no es admisible la recusación.

En fecha 10 de noviembre de 2006, el Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, profirió sentencia que resolvió el recurso de apelación ejercido en la presente causa y declaró parcialmente con lugar la acción de amparo ejercida por la ciudadana M.C.D.A.S.d.F. y en los siguientes términos dispuso:

PRIMERO: Se modifica conforme a las motivaciones expuestas en el fallo de marras, la decisión dictada el 09 de octubre de 2.006 por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, en la acción de a.c. incoada por la ciudadana M.C.D.A.S.D.F. en contra de las sociedades mercantiles CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. empresa holding de la denominada ORGANIZACIÓN BLOQUE DE ARMAS integrada por: DISTRIBUIDORA CONTINENTAL, S.A.; EDITORIAL 2001, C.A.; LIBROS Y REVISTAS E.A.S.A., S.A.; DISTRIBUIDORA ESCOLAR, S.A.; INVERSIONES 39 TV, C.A. y CONTINENTAL TV, C.A. y EDITORIAL PRIMAVERA, S.A.; SEGUNDO: Se declara la falta de cualidad pasiva respecto a las sociedades DISTRIBUIDORA CONTINENTAL, S.A.; EDITORIAL 2001, C.A.; LIBROS Y REVISTAS E.A.S.A., S.A.; DISTRIBUIDORA ESCOLAR, S.A.; INVERSIONES 39 TV, C.A.; CONTINENTAL TV, C.A. y EDITORIAL PRIMAVERA, S.A.. TERCERO: Se Declara parcialmente con lugar la acción de a.c. incoada por la ciudadana M.C.D.A.S.D.F. en contra de la sociedad CONTINENTAL PUBLISHING INC. C.A., identificadas ab initio. En consecuencia, esta Alzada establece: A) El valor real de mercado de las acciones que posee la ciudadana M.C.D.A.S.D.F. en la sociedad CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., será determinado por el Comisario de la empresa que, de acuerdo a los autos, es actualmente el ciudadano J.N., o los Comisarios que estuvieren ejerciendo funciones en la misma; B) El o los Comisarios de la empresa, quienes serán notificados y juramentados por el A-quo, deberán establecer el valor de las acciones, aplicando su capacidad como experto y el conocimiento amplio que poseen de toda la actividad de la compañía; C) Conforme al artículo 32 de la Ley de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales , se establece que la determinación anterior deberá ser consignada ante el A-quo mediante informe debidamente motivado, tomándose las previsiones para mantener bajo resguardo la información alusiva a la compañía. Dicho informe deberá presentarse en un lapso de treinta (30) días continuos computados a partir de la notificación respectiva. Igualmente, el mencionado lapso podrá ser prorrogado por el tribunal de la causa, si las circunstancias así lo ameritaren. Asimismo, se advierte al o a los Comisarios que deberán cumplir con la misión encomendada bajo la directriz del tribunal, en tanto que la empresa CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A. debe colaborar en todo lo necesario para la ejecución del presente fallo, ya que de lo contrario incurrirán en desacato; CUARTO: Quedan sin efecto las designaciones efectuadas por el A-quo y demás determinaciones contrarias al presente fallo; QUINTO: Se Declara parcialmente con lugar la apelación interpuesta por la representación de la accionada.(…)

Por auto fechado 30 de noviembre de 2006, al tribunal del primer grado de conocimiento dando cumplimiento a lo dispuesto en el numeral tercero, ordinales A, B y C del fallo antes citado, ordenó la notificación del ciudadano J.N. en su carácter de Comisario o los Comisarios que estuvieren ejerciendo funciones en la empresa CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., a los fines de que una vez hayan prestado el juramento de ley establezcan el valor de las acciones, aplicando su capacidad como expertos y el conocimiento amplio que poseen de toda la actividad de la compañía; para lo cual conforme al contenido del artículo 32 de la Ley de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales, consigne el informe contentivo de los datos requeridos por ante el a-quo, tomando las previsiones correspondientes a los fines de mantener bajo resguardo la información alusiva a la compañía. El dicho informe debería presentarse dentro de un lapso de treinta (30) días continuos computados a partir de la notificación respectiva, con la advertencia de que dicho lapso podría ser prorrogado por el tribunal de la causa, si las circunstancias así lo ameritaren.

Habiéndose juramentado y aceptado el cargo para el cual fuera designado el ciudadano J.N. en su carácter de Comisario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., en fecha 06 de diciembre de 2006, mediante diligencia del 21 de diciembre del mismo año, solicitó una prorroga de 21 días continuos a los fines de consignar el informe correspondiente, en virtud de lo cual por auto de esa misma fecha el juzgado a quo le concedió una prorroga de quince (15) días calendario, debiendo computarse el inicio de dicho lapso a partir del día 02 de enero de 2007.

El día 15 de enero de 2007, compareció el ciudadano J.N. en su carácter de Comisario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., y consignó constante de tres (3) folios útiles el Informe que le fuera solicitado.

En fecha 27 de febrero de 2007, compareció por ante el a quo la representación judicial accionante y consignó escrito solicitando que vista la incapacidad del Comisario ciudadano J.N. para cumplir con lo ordenado por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, en cuanto a determinar el valor real del mercado de las acciones de la quejosa, se proceda a nombrar un Comisario Ad-Hoc con las mismas facultades que el Comisario actual de la empresa, a fin de que ejecuten dentro del lapso que a tales efectos se les fije las gestiones necesarias con el objeto de determinar de manera definitiva y real el valor real de mercado de las acciones de la ciudadana M.C.D.A.d.F. en la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A. y solicitaron también mediante diligencia de esa misma fecha, que se oficie a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CONATEL), en la persona de su Director General, a los fines de que informe si la operación que se realizara en fecha 08 de enero de 2001, entre las sociedades mercantiles CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A.; EDITORIAL 2001, C.A. e INVERSIONES 39 TV, C.A. fue aprobada por esa Comisión, por cuanto –en decir de esa representación judicial-, implicó un cambio en el control accionario sobre la empresa titular de la concesión, CONTINENTAL TV, C.A. actual operadora de la señal de MERIDIANAO TELEVISION, la cual fue otorgada al ciudadano A.D.A.M., conforme a los dispuesto en la Ley Orgánica de Telecomunicaciones y el reglamento de la Ley Orgánica de Telecomunicaciones sobre Habilitaciones Administrativas y Concesiones de Uso y Explotación del Espectro Radioeléctrico y EDITORIAL PRIMAVERA, S.A., solicitud ésta que fue ratificada mediante escrito consignado en fecha 06 de marzo de 2007.

En fecha 02 de marzo de 2007, compareció la ciudadana abogado M.B.d.C., en su carácter de representante legal de la parte presunta agraviante y se opuso al nombramiento del Comisario Ad-Hoc por considerar que el Informe consignado por el Comisario cumple con lo ordenado por la Alzada.

Por auto de fecha 07 de marzo de 2007, el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, ordenó la ejecución del fallo dictado en fecha 10 de noviembre de 2006, por considerar luego de un exhaustivo análisis realizado al informe consignado por el ciudadano J.N. en su carácter de Comisario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., que el mismo no satisface lo ordenado por el Tribunal Superior y en consecuencia designo Comisario Ad-Hoc al ciudadano E.L. y se ordenó su notificación. Igualmente, negó lo solicitado por la accionante con relación a que se oficie a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CONATEL) a los fines de que informe si la operación realizada en fecha 08 de enero de 2001, entre las sociedades mercantiles CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A.; EDITORIAL 2001, C.A. e INVERSIONES 39 TV, C.A. fue aprobada por esa Comisión, por cuanto de acuerdo a lo decido por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, la pretensión de la accionante lo es frente a la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., por cuanto las otras sociedades mencionadas no tienen cualidad pasiva en el proceso.

En fecha 13 de marzo de 2007, compareció la representación judicial actora y mediante diligencia apeló del auto de fecha 07 de marzo de 2007.

En fecha 14 de marzo del mismo año, compareció la representante legal de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., y mediante diligencia apeló del referido auto en virtud de que el mismo excede la materia constitucional ya resuelta por el Tribunal Supremo de Justicia y por el Juzgado Superior Tercero y por no haber sido notificadas las partes de dicha decisión en evidente violación de principios legales fundamentales y solicitó que el recurso de apelación ejercido fuera oído en ambos efectos. Dicha apelación fue ratificada en fecha 19 de marzo de 2007.

Por auto de fecha 20 de marzo de 2007, luego del computo realizado, el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, negó ambas apelaciones por considerarlas extemporáneas en virtud de lo cual la representante legal de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC C.A., abogado M.B.d.C., recurrió de hecho el cual fue conocido por el Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, quien profirió sentencia en dicha causa en fecha 13 de abril de 2007, declarando con lugar el recurso ejercido ordenando en consecuencia al Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, oír en ambos efectos los recursos de apelación ejercidos en fechas 13 y 14 de marzo de 2007, por los abogados J.C.D. y M.B.d.C., contra la decisión dictada en fecha 07 de marzo de 2007.

Dada la naturaleza del presente procedimiento, por auto de fecha 10 de mayo de 2007 este juzgado Superior fijó oportunidad para dictar sentencia a tenor de lo dispuesto en el artículo 35 de la Ley Orgánica de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales, lapso dentro del cual las partes presentaron sendos escritos fundamentando las apelaciones ejercidas.

III

MOTIVACIONES PARA DECIDIR

Estando en la oportunidad procesal para emitir el fallo que corresponde, procede a ello este ad quem con sujeción a los razonamientos y consideraciones que de seguidas se explanan:

Se defieren al conocimiento de esta Alzada las presentes actuaciones en virtud de los recursos ordinarios de apelación ejercidos por los abogados J.C.D. y M.B.d.C., actuando respectivamente como apoderado judicial de la accionante ciudadana M.C.D.A.d.F. y como representante legal de la agraviante, contra el auto fechado 07 de marzo de 2007 proferido por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, que negó lo solicitado por la parte actora en cuanto a que se oficie a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CONATEL), a los fines de que informe si la operación realizada en fecha 08 de enero de 2001, entre las sociedades mercantiles CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A.; EDITORIAL 2001, C.A. e INVERSIONES 39 TV, C.A. fue aprobada por esa Comisión; y acordó el nombramiento del Comisario Ad-Hoc para que proceda a realizar el informe ordenado al considerar procedente la impugnación del informe consignado por el Comisario de la sociedad mercantil CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., en fecha 15 de enero de 2007, dando cumplimiento a lo ordenado por el Juzgado Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, el cual fue dictado en los siguientes términos:

(…)Ahora bien, dejando claramente establecido lo resuelto por el Tribunal Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de ésta Circunscripción Judicial actuando en Sede Constitucional, poniendo igualmente de manifiesto lo resuelto por el Comisario de la empresa CONTINENTAL PUBLISHING INC., C.A., en el escrito consignado a los autos, y, visto igualmente los conceptos básicos del significado del valor real y valor en libros o contable; esta Juzgadora, por cuanto de una minuciosa revisión realizada al escrito y los anexos consignados a los autos por el comisario de la empresa demandada, se evidencia que el ciudadano J.N., luego de un análisis determina que el patrimonio financiero de la empresa es de : Bs. 120.926.906.108, que dividido entre el número de acciones de la compañía arroja un valor financiero de Bs. 3.083.00 por acción, con lo que no satisface a criterio de quien aquí decide lo ordenado por el Tribunal de alzada, por cuanto, lo que se le ordenó fue establecer el valor real de mercado de las acciones que posee la ciudadana M.D.A.S.D. (sic) FANTES, en la empresa CONTINENTAL PUBLISHING INC., C.A., y no el valor contable de las referidas acciones, tal y como fue realizado; siendo en consecuencia, a pesar del tiempo transcurrido (mas de un mes) entre la consignación del informe por parte del comisario de la presuntas agraviante y la impugnación hecha por la representación judicial de la parte accionante, forzoso para esta juzgadora, actuando en sede constitucional, ordenar la ejecución del fallo dictado en fecha 10/11/2006, por el Tribunal Superior Tercero en lo Civil, Mercantil y del Transito de esta Circunscripción Judicial (…) siendo menester designar al ciudadano E.L. , (…) comisario Ad-Hoc, a los fines de que bajo las directrices dictadas por la tanta (sic) aludida sentencia, proceda a establecer el valor real de mercado de las acciones que posee la ciudadana M.D.A.S.D. (sic) FANTES, en la empresa CONTINENTAL PUBLISHING INC., C.A. (…)

En relación al pedimento realizado por la accionante de que se oficie a la Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CONATEL), en la persona de su Director General, ciudadano Jesse Chacòn, esta juzgadora niega dicho pedimento en virtud de que tal y como fue decidido por el Juzgado Superior Tercero, la pretensión de la accionante solo puede mantenerse respecto a CONTINENTAL PUBLISHING INC, C.A., existiendo por lo tanto falta de cualidad en relación con las demás sociedades entre las cuales se encuentran EDITORIAL 2001, C.A. e INVERSIONES 39 TV, C.A., por lo que resulta improcedente oficiar a CONATEL (…)

Expuesto lo anterior, debe este Tribunal previamente fijar los limites en que ha quedado planteada la presente incidencia o thema decidemdum, el cual se circunscribe a determinar si lo dictaminado por el juez de cognición en fecha 07 de marzo de 2007, se encuentra o no ajustado a derecho. Igualmente se deberá emitir pronunciamiento respecto al alegato formulado por la representación judicial de la accionante, referidos a la improcedencia de tramitar la incidencia de marras.

Por los razonamientos antes explanados, este Juzgado Superior Segundo en lo Civil, Mercantil y del Tránsito de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley declara: