Decisión nº 09 de Tribunal Cuarto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Tránsito de Zulia (Extensión Maracaibo), de 13 de Enero de 2012

REPÚBICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

JUZGADO CUARTO DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL, MERCANTIL Y DEL TRÁNSITO LA CIRCUNSCRIPCIÓN JUDICIAL DEL ESTADO ZULIA

EN SU NOMBRE

201° y 152°

PARTE ACTORA:

Sociedad Mercantil “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.,” inscrita en el Registro Mercantil de la Circunscripción Judicial del Estado Zulia, en fecha 13 de junio de 1977, anotada bajo el No. 1, Tomo 16-A; cuya transformación en Banco Universal consta en documento inscrito en la citada Oficina de Registro en fecha 04 de septiembre de 1997, bajo el No. 63, Tomo 70-A, el cambio de domicilio de la compañía se presentó ante el Registro Mercantil Quinto de la Circunscripción Judicial del Distrito federal y Estado Miranda de fecha 19 de septiembre de 1997, bajo el No. 39, Tomo 152-A Qto., y reformado íntegramente sus estatutos sociales en Asamblea Extraordinaria de Accionistas celebrada en fecha 30 de marzo de 2007, inscrita por el Registro Mercantil Quinto de la Circunscripción Judicial del Distrito Capital y estado Miranda en fecha 25 de junio de 2007, bajo el No. 42, Tomo 1605 A.

APODERADOS JUDICIALES:

HENDER CASTILLO, D.M. y O.V.R., venezolanos, mayores de edad, abogados en ejercicio, titulares de las cedulas de identidad Nros. V-1.692.118, 5.839.021 y V-5.064.148, e inscritos en el inpreabogado bajo los Nros. 2.485, 28.905 y 19.444.

PARTE DEMANDADA:

Sociedad Mercantil INVERSIONES ADRIANA Y ANDREINA C.A, (ADRIANCA), inscrita en el Registro Mercantil Tercero de la Circunscripción Judicial del Estado Zulia, el día 31 de Agosto de 1995, bajo el Nro. 18, Tomo 56-A, W.J.V.V., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nro. V-3.909.347.

DEFENSOR AD-LITEM:

O.V., venezolano, mayor de edad, titular de la cedula de identidad No. V-5.803.273, abogado en ejercicio e inscrito en el inpreabogado bajo el Nro. 47.799.

MOTIVO:

Cobro de Bolívares (Intimación).

ENTRADA:

Treinta y Uno (31) de Julio de dos mil nueve (2009).

I

SENTENCIA DEFINITIVA

Por libelo de demanda el profesional del derecho O.V.R., actuando en su carácter de apoderado judicial de la Sociedad Mercantil “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.”, demanda a la Sociedad Mercantil INVERSIONES ADRIANA Y ANDREINA C.A (ADRIANCA) y al ciudadano W.V.V., por COBRO DE BOLÍVARES por el procedimiento intimatorio.

Por auto de fecha treinta y uno (31) de Julio de dos mil nueve (2009), este Tribunal admite la presente causa por cuanto ha lugar en derecho, ordenando la intimación de la demandada en la persona de su Presidente ciudadano W.J.V.V., quien en es venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nro. V-3.909.347.

En fecha nueve (09) de Agosto de dos mil diez (2010), una vez cumplidas con las formalidades de ley establecidas en nuestro código adjetivo civil, relacionado a la citación cartelaria, se designó como defensor ad-litem de la parte intimada, al abogado en ejercicio O.V., quien en fecha dieciséis (16) de septiembre de dos mil diez (2010), aceptó el cargo recaído sobre su persona y prestó juramento de ley.

Al folio ochenta y ocho (88), corre inserta boleta de intimación debidamente firmada por el defensor ad-litem designado en la presente causa.

El profesional del derecho O.V., actuando en su carácter de defensor ad-litem de la parte intimada, en fecha veintidós (22) de febrero de dos mil once (2011), se opuso al decreto intimatorio.

El mismo profesional del derecho anteriormente mencionado, en fecha veintiocho (28) de febrero de dos mil once (2011), da contestación a la presente demanda.

LÍMITES DE LA CONTROVERSÍA

Argumentos del demandante:

El apoderado actor O.V.R., actuando en su carácter de apoderado judicial de la Sociedad Mercantil “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.”, demanda a la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), en su condición de principal pagador, y al ciudadano W.J.V.V., en su condición de avalista, alegando que consta en acta de Asamblea Extraordinaria de “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.”, celebrada en fecha 21 de marzo de 2002, inscrita ante el Registro Mercantil Quinto de la Circunscripción Judicial del Distrito Capital y estado Miranda en fecha 28 de junio de 2002, bajo el No. 8, Tomo 676 A Qto.; que dicho instituto acordó su fusión por absorción con UNIBANCA BANCO UNIVERSAL, C.A., sociedad mercantil inscrita en el Registro Mercantil Primero de la Circunscripción Judicial del Distrito Capital y estado Miranda, en fecha 13 de enero de 1946, bajo el No. 93, Tomo 6-B; quien a su vez acordó su fusión con “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.”, en Acta de Asamblea de Accionistas celebrada en fecha 21 de marzo de 2002, cuya acta quedó inscrita por ante el Registro Mercantil Primero de la Circunscripción Judicial del Distrito Capital y estado Miranda, en fecha 25 de junio de 2007, bajo el No. 42, Tomo 1605 A.

Que consta igualmente que en fecha ocho (08) de noviembre de dos mil siete (2007), “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.”, le concedió a la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A, (ADRIANCA), un préstamo a interés, destinado para inversión de capital de trabajo, en moneda de curso legal, por la cantidad de ciento sesenta mil ochocientos bolívares con 00/100, (Bs.168.800,00), para ser pagados en el plazo de treinta y seis (36) meses, contados a partir de la fecha de liquidación del préstamo, y, que, mediante abono en la cuenta Nro. 0134-0039-32-0391045495, a través del pago de treinta y seis (36) cuotas mensuales y consecutivas, contentivas de capital e intereses, siendo exigible el pago de la primera de ellas al vencimiento de los treinta (30) días continuos siguientes contados a partir de la fecha de liquidación del préstamo y en lo sucesivo cada treinta (30) días, hasta su total y definitiva cancelación, que hasta tanto no se produjera una variación de la tasa de interés, el monto de cada cuota mensual sería de seis mil trescientos noventa y tres bolívares con 38/100 (Bs.6.393,38), que las suma que adeude la sociedad mercantil intimada en la presente causa, a El Banco, por concepto de saldo deudores de principal, devengarían intereses que serían calculados a la tasa inicial del veinticinco por ciento (25.0%)el cual se mantendría vigente por un período de treinta y seis (36) meses, vencido dicho período, el Banco podría ajustar después del período de treinta y seis (36) meses.

Alega igualmente, que quedó expresamente convenido lo siguiente: “[…] que las variaciones de las tasas de interés incluyendo la tasa adicional aplicable en caso de mora, serían notificadas por EL BANCO mediante publicación tanto en sus oficinas, sucursales y agencias, como en su página web, que se harían en la oportunidad de cada variación de acuerdo con lo establecido en el artículo 16 de las Normas Relativas a la Protección de los Usuarios de los Servicios Financieros emanadas de la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras que aparecen publicadas en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, Nro. 37.517, de fecha 30 de agosto de 2002. [….] que el retardo en el cumplimiento de las obligaciones asumidas en el mencionado contrato haría perder a la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), el beneficio de la tasa de interés inicial pactada.

[…] que en caso de mora en el cumplimiento de la obligaciones asumidas por la sociedad mercantil demandada, la tasa de interés aplicable, sería la resultante de sumarle a la tasa de interés activa vigente para el momento en que mora ocurriera y mientras dure la misma, la tasa máxima permitida por el Banco Central de Venezuela, la cual fue para la fecha tres por ciento (3%) anual adicional a la pactada para esa operación.

[…] que en el caso de que fuere intentada por EL BANCO, la recuperación judicial del préstamo o la ejecución de la garantía que lo respalda, se tendría como válido, salvo prueba en contrario, el estado de cuenta que EL BANCO presente, con la determinación del saldo de deuda que allí se fijare, debidamente certificado por un contador público colegiado, siendo por tanto dicho documento, prueba fehaciente en contra de la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A.[…].

[…] Asimismo, convino […] en que EL BANCO podría dar por resuelto el citado contrato y considerar sus obligaciones como de plazo vencido, pudiendo exigir, judicial o extrajudicialmente, el pago inmediato de todo lo adeudado por capital e intereses, en el supuesto de ocurrir cualesquiera de los siguientes supuestos:

1. Falta de pago en la oportunidad debida.

2. Cuando incumpla cualquier obligación que haya contraído con BANESCO.

3. Por obligaciones con terceras persona se haya decretado medida de embargo o prohibición de enajenar y gravar sobre alguno de sus bienes y la misma no fuere suspendida o levantada.

4. Si enajenare en todo o en parte los bienes de su propiedad sin contar con la previa autorización de BANESCO.

5. Si el deudor solicita o se le concede el estado de atraso, fuere decretada quiebra, o fuere acordada su disolución y liquidación.

6. Si existiere riesgo manifiesto de disolución, liquidación o cesación de los negocios.

7. Que ocurra cualquier evento que pudiese afectar de manera adversa, la condición financiera, de gestión operativa o de los negocios en general del deudor.

8. Que no prestare a BANESCO sus estados financieros o respectivos balances que se sucedan durante la vigencia del préstamo.

9. Si BANESCO comprobare que los fondos concedidos de conformidad con el contrato de préstamo fueren destinados a fines distintos en el contrato de préstamo.

10. Si el deudor incumpliere una cualquiera de las obligaciones contraídas en el contrato de préstamo.

[…omissis…]

Consta igualmente en dicho contrato que el ciudadano W.J.V.V., venezolano, mayor de edad, soltero, titular de la cédula de identidad Nro. 3.909.347, se constituyó en fiador solidario y principal pagadora sin limitación alguna a favor de mí representada de todas las obligaciones contraídas por la sociedad mercantil INVERSIONES ADRIANA Y ANDREINA, C.A. (ADRIANCA).

[…omissis…]

por cuanto ha sido inútiles las diligencias que su representada ha efectuado para lograr de la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A, (ADRIANCA)., el pago del saldo adeudado así como los respectivos intereses del plazo, e intereses de mora, es por lo que ocurro ante usted en nombre de mi representada para demandar […] a la identificada Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), por cobro de bolívares y en vía de intimación de acuerdo a lo establecido en los artículos 640 y siguientes del Código de procedimiento Civil, para que le cancele las siguientes cantidades:

1. - Bs. 148.240,75, por concepto de capital que adeuda para el día 15 de julio de 2009.

2. - Bs. 50.690,10, por concepto de intereses de préstamo, desde el 08/03/08 hasta el 15/07/09.

3. - Bs. 5.719,62, por concepto de intereses de mora desde el 08/04/08 hasta el 15/07/09, calculados a la tasa del 25,00%+3% por la falta de pago de la referida obligación hasta el día 15/07/09, y los que se sigan venciendo hasta la finalización del proceso.

   Todas estas cantidades suman un total de Bs. 204.650,47.

   Igualmente demando, a través del referido procedimiento por intimación, al ciudadano W.J.V.V., […] para que pague a mí representada los conceptos antes determinados, en su condición de fiador solidario y principal pagador de las obligaciones constituidas por la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ANDRIANCA), en el contrato de préstamo antes mencionado.

   Así mismo solicitó a este tribunal que de acuerdo a los índices de inflación que a tal efecto haya señalado el Banco Central de Venezuela con posterioridad a la fecha de admisión de esta demanda, modifique o actualice el monto demandado de acuerdo al valor real de la moneda al momento de la ejecución de la sentencia.

   Sobre el particular es necesario advertir que dicho pedimento de indexación no trasforma la obligación solicitada por este concepto en "ilíquida", lo que haría improcedente dicha ejecución a través del presente juicio, pues el hecho de que se reajuste la suma reclamada en el caso de tener que procederse como en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada por falta de oposición o que el tribunal decida la causa en sentencia definitiva si no hubiere contradicción, en forma alguna implica que puedan alterarse las pretensiones contenidas en el libelo de demanda, pues la obligación sigue siendo la misma y lo único que variaría sería su cuantificación monetaria, lo cual se realizaría con la finalidad de equilibrar las deudas con los créditos, rotas por los fenómenos inflacionarios.

   En tal sentido la jurisprudencia ha establecido que la indexación judicial debe ser aplicada a toda deuda dineraria o de valor, independientemente del procedimiento que se utilice para reclamarla, pues el tratamiento uniforme de todas las deudas, tiende a afianzar el principio de igualdad ante la ley. […]”

   Argumentos del demandado:

   El profesional del derecho O.V., actuando en su carácter de defensor ad-litem de la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA)., manifiesta que en diversas oportunidades ha tratado de localizar a su defendido, en los sitios que se le ha indicado y ante esa imposibilidad de haber contactado con su defendido y estando dentro del lapso de contestación al presente proceso y luego del análisis del libelo de la demanda, así como de los recaudos que acompañan al libelo expone que, Niega, Rechaza y Contradice, en todas y cada una de sus partes el libelo de la demanda del juicio, por no ser ciertos los hechos narrados así como el derecho invocado.

   VALORACIÓN DE LAS PRUEBAS

   Pruebas de la parte demandante:

1. - invoca el mérito favorable que pudiera desprenderse de las actas procesales a favor de su representada.

   Este Juzgador considera que tal invocación no es un medio de prueba propiamente, pero si es la solicitud de aplicación del principio de la comunidad de la prueba, pues los medios probatorios consignados en el presente juicio se valorarán en cuanto favorezcan a ambas partes, pues al invocar el mérito de las actas, el Juez está en el deber de aplicar de oficio el principio antes referido. ASÍ SE DECIDE.

   Documentales:

   Es importante para quien hoy imparte justicia, antes de entrar analizar y valorar las pruebas documentales, traer a colación lo señalado por el Dr. H.B.T., en su obra Tratado de Derecho Probatorio, Tomo II, 1ra Edición, referente a que:

   Siguiendo la generalidad de los conceptos o definiciones ensayados, el documento es todo objeto o cosa producto de un acto humano, que puede ser mueble e inmueble, aun cuando en sí es una cosa, que pueda representar algo, un hecho o acontecimiento del mundo exterior, sea o no un acto humano, vale decir, aquel objeto continente de un acto o un hecho cualquiera, siendo la característica fundamental para establecer la existencia del documento, que sea capaz de representar cualquier acto, humano o no, vale decir, de representar un hecho diferente a sí mismo, pues si no es capaz de representar algo, mas que a sí mismo, no estaremos en presencia de un documento, como sucede con un martillo, un revólver, un hacha, un cuchillo, un zapato, que pueden constituir “elemento o piezas probatorias” o como expresa Devis Echandía, “elementos de convicción”, capaz de demostrar determinados hechos en el proceso, pero que no puede tener la calificación de documento al no representar mas que a sí mismo, Luego, refiriéndonos al documento como prueba, podemos decir que un medio de prueba judicial, consistente en cualquier cosa u objeto producto de actos humanos, capaz de representar hechos del mundo exterior, producto o no de actos humanos, que tienen significación probatoria, vale decir, que se refieren a hechos pasados, presentes o futuros que se representan en el proceso –presente- para demostrar y convencer indirectamente al operador de justicia de la ocurrencia o existencia de hechos que tienen significado jurídico y probatorio.

   Ahora bien, señalado lo anterior, procede este sentenciador a entrar en análisis y a valorar los siguientes documentos aportados por la parte actora como medios probatorios:

1. - Copia Certificada de documento público que riela al folio desde el 05 hasta el 15.

   Este Juzgador lo estima en todo su valor probatorio por tratarse de un documento público emanado de la contraparte y el mismo no fue tachado, de conformidad con lo establecido en los 1.359, 1.360 y 1361 del Código Civil, en concordancia con el Artículo el artículo 429 del Código de Procedimiento Civil.

   De los referidos instrumentos se videncia los estatutos de la entidad Bancaria Banesco Banco Universal, así como los representantes legales de la misma, y sus apoderados judiciales, entre otros. ASÍ SE VALORA.

2. - Documento de Préstamo, celebrado entre La Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), y Banesco, Banco Universal C.A.-

   Este Juzgador lo estima en todo su valor probatorio por tratarse de un documento privado emanado de la contraparte y el mismo no fue tachado, de conformidad con lo establecido en los 1.363 y 1.364 del Código Civil, en concordancia con el Artículo el artículo 430 y primer aparte del Artículo 443 ambos del Código de Procedimiento Civil.

   Del referido instrumento se evidencia la obligación contraída por la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), así como la suma adeudada por concepto de préstamo, los caculos de intereses y la forma de pago de la suma prestada por Banesco Banco Universal C.A. ASÍ SE VALORA.-

3. - Estado de Cuenta, emanada de Banesco Banco Universal, C.A., en fecha 19 de junio de 2009, perteneciente a LA Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), del crédito Nro. 987060.

   Este Juzgador lo estima en todo su valor probatorio por tratarse de un documento privado emanado de la contraparte y el mismo no fue tachado, de conformidad con lo establecido en los 1.363 y 1.364 del Código Civil, en concordancia con el Artículo el artículo 430 y primer aparte del Artículo 443 ambos del Código de Procedimiento Civil.

   El mencionado instrumento produce a quien hoy suscribe la verosimilitud sobre la información que acredita por cuanto, posee firma y sello húmedo de su emisor Banesco Banco Universal. Por medio de dicho estado de cuenta o estado del crédito queda evidenciado el estado de endeudamiento del demandado de autos al día 15/07/2.009, con ocasión al crédito que le fuera otorgado por el Banesco Banco Universal, C.A. ASÍ SE VALORA.

4. - Cuadro de demostración de intereses, emanado de Banesco Banco Universal. Folio 25.

   Este Juzgador lo estima en todo su valor probatorio por tratarse de un documento privado emanado de la contraparte y el mismo no fue tachado, de conformidad con lo establecido en los 1.363 y 1.364 del Código Civil, en concordancia con el Artículo el artículo 430 y primer aparte del Artículo 443 ambos del Código de Procedimiento Civil.

   Del referido instrumento se evidencia los intereses ordinarios e intereses de mora, sobre el saldo del capital prestado a la parte demandada de la presente causa. ASÍ SE VALORA.

5. - Copia simple de documentos públicos que rielan a los folios desde el 26 hasta el 43.

   Este Juzgador lo estima en todo su valor probatorio por tratarse de un documento público emanado de la contraparte y el mismo no fue tachado, de conformidad con lo establecido en los 1.359, 1.360 y 1361 del Código Civil, en concordancia con el Artículo el artículo 429 del Código de Procedimiento Civil.

   De los referidos instrumentos se videncia los estatutos de la sociedad mercantil demandada así como los representantes legales de la misma, entre otros. ASÍ SE VALORA.

   Pruebas de la parte demandada:

   No promovió pruebas.

   II

   MOTIVACIÓN PARA DECIDIR

   Ahora bien, pasa este Tribunal a decidir la presente causa, previa las siguientes consideraciones:

   Según GUILLERMO CABANELLAS DE TORRES (2000), contrato en sentido amplio es sinónimo de convención. Existe contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos, agregando que las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.

   El artículo 1133 del Código Civil, establece: “El contrato es una convención entre dos o más personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellos un vínculo jurídico”.

   La legislación y la doctrina patria están contestes en que los elementos constitutivos del contrato son: 1. Consentimiento de las partes; 2. Objeto que pueda ser materia de contrato; y 3. Causa lícita. Así lo dispone el Código Civil en su artículo 1141: “Las condiciones requeridas para la existencia del contrato son:

   1°. Consentimiento de las partes;

   2°. Objeto que pueda ser materia de contrato; y

   3°. Causa lícita.”

   E.C.B. (2004) comenta que estas condiciones son elementos esenciales para la existencia del contrato. Son indispensables a la propia figura del contrato, de modo que, la falta de alguno de ellos impide la formación del contrato, lo hace inexistente.

   La Teoría General de los Contratos ha establecido que, existe un contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos, y agrega que las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla la cual deben someterse como a la ley misma.

   Los contratos tienen como elementos esenciales para su validez: la capacidad, el consentimiento, el objeto y la causa. El contrato de préstamo a interés al igual que cualquier otro debe contener los elementos antes mencionados.

   En cuanto a la capacidad, se entiende que es la aptitud legal para el goce y ejercicio de los derechos, capacidad ésta que ostentan tanto el acreedor como el deudor del presente juicio, ya que ninguno alegó la incapacidad de la otra parte.

   El consentimiento, también prevaleció en el caso analizado, ya que consta en actas el documento de préstamo a interés, firmado por ambas partes, y no fue impugnado por la contraparte.

   Con relación a la causa, ésta tiene detractores implacables que la consideran inútil en la construcción técnica y en la vida práctica. Sin embargo, su importancia es de tal magnitud que, la causa de todo contrato, no es más que el interés. Todo interés legítimo en la materialización de un riesgo, que sea susceptible de valoración económica. Sin duda, el interés en el caso de autos fue un préstamo a interés para capital de trabajo, que debió ser pagado a través de treinta y seis (36) meses, contados a partir de la fecha de liquidación del préstamo, y, que, mediante abono en la cuenta Nro. 0134-0039-32-0391045495, la sociedad mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), se comprometió a devolver la cantidad recibida en calidad de préstamo, a EL BANCO, mediante el pago de cuotas mensuales y consecutivas, contentivas de capital e intereses, pagaderas por mensualidades vencidas, en treinta y seis (36) cuotas de amortización de capital e interés.

   Por otra parte, el artículo 506 del Código de Procedimiento Civil, señala: “Las partes tiene la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho. Quien pida la ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de ella, debe por su parte probar el pago o el hecho extintivo de la obligación”.

   Respecto a esta norma el autor E.C.B., en los comentarios del Código de Procedimiento Civil venezolano ha dejado sentado: “…El Juez no decide entre las simples y contrapuestas afirmaciones de las partes, ni según su propio entender, sino conforme a los hechos acreditados en el juicio…la carga de la prueba como hemos visto, se impone por la ley y la doctrina, pero además la ampara el interés de las partes pues si quien está obligado a probar no lo hace, su pretensión será desestimada desde que el Juez sólo procede en vista de la comprobación de las afirmaciones…” (Cursivas del Tribunal). Código de Procedimiento Civil, comentado, E.C.B. pp. 356-358.

   El artículo 1354 del Código Civil, establece: “Quien pida la ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de ella debe por su parte probar el pago o el hecho que ha producido la extinción de su obligación”.

   Para el autor H.E. II BELLO TABARES (2002), opina que uno de los actos esenciales en el proceso son las pruebas, que tiene por finalidad llevar al Juez al convencimiento de los hechos controvertidos en el mismo, al convencimiento de la verdad. Por tales motivos, el ofrecimiento de las pruebas es un acto del proceso, que incumbe a las partes, cuya finalidad es la demostración de la verdad y la razón de las pretensiones deducidas, teniendo las partes por su misma función y esencia en el juicio, el derecho de probar, haciendo uso para tal fin de todos aquellos medios concedidos por la ley, en forma regulada o no, siempre que no sean prohibidos expresamente (principio de la libertad probatoria), por lo que podría entenderse que el concepto de pruebas, en un sentido jurídico comprende:

   a.- La acción de probar, o sea de aportar los elementos suficientes capaces de llevar al ánimo del juez la convicción necesaria que el permite plasmar en su sentencia la exacta realidad de los hechos.

   b.- Como el producto de la acción de probar; y

   c.- Como el logro obtenido por el examen concienzudo de esos medios de pruebas traídos al proceso, que serán los vehículos esclarecedores de los hechos alegados y controvertidos, lo cual nos lleva a establecer la noción de la prueba.

   Para el mismo autor anterior, en el sistema normativo vigente venezolano, la distribución de la carga de la prueba se encuentra regulada en los artículo 506 del Código de Procedimiento Civil y 1354 del Código Civil, antes transcrito, corresponde a la parte accionante la carga de la prueba de los hechos constitutivos que sirvan de presupuestos o fundamentos de la norma contentiva de la consecuencia jurídica solicitada en el libelo de demanda, y por otra parte corresponde al demandado, la carga de la prueba de aquellos hechos extintivos, impeditivos, invalidativos o modificativos que sirvan de fundamento en la norma contentiva de la consecuencia jurídica solicitada contestación de la demanda.

   En el caso bajo estudio, la parte demandante Sociedad Mercantil “BANESCO BANCO UNIVERSAL C.A.”, reclama la cantidad de doscientos cuatro mil seiscientos cincuenta bolívares con 47/100 (Bs.204.650,47), por concepto del capital adeudado, los interese convencionales e interés de mora, en virtud de un contrato de préstamo a interés celebrado con la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A., (ADRIANCA), en fecha 08 de noviembre de 2007, por la cantidad de ciento sesenta mil ochocientos bolívares con 00/100 (Bs.160.800,00), para ser pagado en un plazo de 36 meses contados a partir de la fecha de liquidación del préstamo, donde el monto de cada cuota mensual sería de seis mil trescientos noventa y tres bolívares con 38/100, (Bs.6.393,38).

   En este mismo orden de ideas, este Tribunal considera que lo ajustado a derecho es declarar PARCIALMENTE CON LUGAR la presente demanda, por cuanto el deudor, tiene la carga de probar que canceló la deuda, ya que el solo rechazo y negación en la contestación de la demanda, no es suficiente para probar que pagó, y en consecuencia, el deudor no demostró haber cancelado las cuotas que reclama el demandante en el libelo de demanda, de conformidad con los artículo 506 del Código de Procedimiento Civil y 1354 del Código Civil, y así quedara establecido en el dispositivo del presente fallo. ASÍ SE DECIDE.-

   Por vía de consecuencia, condenar a la parte demandada a cancelar las siguientes cantidades:

1. - Bs. 148.240,75, por concepto de capital que adeuda para el día 15 de julio de 2009.

2. - Bs. 50.690,10, por concepto de intereses de préstamo, desde el 08/03/08 hasta el 15/07/09.

3. - Bs. 5.719,62, por concepto de intereses de mora desde el 08/04/08 hasta el 15/07/09, calculados a la tasa del 25,00%+3% por la falta de pago de la referida obligación hasta el día 15/07/09.

   Todas estas cantidades suman un total de Bs. 204.650,47.

   Mas los intereses de mora que se sigan causando sobre el saldo del capital desde la admisión de la presente demanda hasta el pago definitivo. ASÍ SE DECIDE.-

   Con relación a la Indexación solicitada en el libelo de demanda quien aquí juzga, considera importante traer a colación el criterio sostenido por la Sala Político-Administrativa, de nuestro Tribunal Supremo de Justicia, en Sentencia del 29 de junio de 2006, en el cual dejó asentado que:

   […]En relación a los referidos pedimentos, considera la Sala indispensable destacar que conforme se ha establecido en reiterada jurisprudencia, no es posible exigir la cancelación de intereses de mora y al mismo tiempo pretender lo que fuere calculado por concepto de indexación y en tal sentido resulta pertinente la cita de una sentencia de esta misma Sala de fecha 29 de junio de 2004, en el juicio seguido por la sociedad mercantil Inversiones Sabenpe, C.A., contra el Instituto Municipal de Aseo Urbano y domiciliario del Municipio Iribarren del Estado Lara (IMAUBAR), en la que se lee:

   Esta indemnización, sin embargo, no puede acordarse si se solicita simultáneamente la indexación judicial, por cuanto la misma actualiza el valor de la moneda desde el momento en que debió producirse el pago hasta, en este caso, la fecha de publicación de la sentencia, y por tanto, comprende a la suma que resultaría de los intereses moratorios. En tal virtud, resulta improcedente acordar intereses moratorios e indexación judicial, por cuanto ello implica un doble pago por el incumplimiento de la obligación. Por tanto, en el presente caso, ESTA SALA SÓLO ACUERDA EL PAGO DE INTERESES MORATORIOS, con fundamento en lo dispuesto en el artículo 1.271 del Código Civil, según el cual el incumplimiento voluntario de las obligaciones genera, en cabeza del deudor, la obligación de reparar los daños y perjuicios causados por la falta de pago...

   En conclusión y con base a la premisa fundamental sobre la cual está sustentado el fallo antes citado “...resulta improcedente acordar intereses moratorios e indexación judicial, por cuanto ello implica un doble pago por el incumplimiento de la obligación..”; la pretensión referida a la cancelación de lo que corresponda por concepto de corrección monetaria, no es procedente en el presente caso, en el que por aplicación de las Condiciones Generales de Contratación para la Ejecución de Obras, resultan aplicables los intereses de mora, siempre que concurran las condiciones previstas para tales fines. Así se decide.

   Conforme a lo resuelto en el párrafo que antecede, corresponde verificar lo que en relación a los intereses de mora está previsto en el contrato y en tal sentido aprecia la Sala que no se estipuló el pago de interés alguno; por ello corresponde revisar lo que sobre tal punto está establecido en las Condiciones Generales de Contratación para la Ejecución de Obras publicadas en la Gaceta Oficial Nro. 34.797 de fecha 12 de septiembre de 1991, que en su artículo 58 dispone:

   (…) Cuando los pagos de las Valuaciones o retenciones que hubieren sido reconocidos por el Ente Contratante no se hicieren dentro de los noventa (90) días calendarios contados a partir de la fecha de presentación por parte del Contratista al Ingeniero Inspector, siempre que no hubiere sido rechazada por este por la oficina administradora del Ente Contratante, este pagará intereses al Contratista sobre el monto neto a pagar por el tiempo que dure la mora en el pago hasta la fecha de emisión de la correspondiente orden de pago. Los intereses se calcularán utilizando una tasa equivalente al promedio ponderado por el Banco Central (…)

   (Destacado de la Sala).

   Razón por la cual quien hoy imparte justicia, en apego al criterio antes plasmado considera que lo ajustado a derecho es declarar improcedente la indexación solicitada por el profesional del derecho abogado O.V.R., en su carácter de apoderado judicial de Banesco Banco Universal C.A. ASÍ SE DECIDE.-

   III

   DISPOSITIVO

   Por los fundamentos antes expuestos este Juzgado Cuarto de Primera Instancia Civil, Mercantil y del Tránsito de la Circunscripción Judicial del Estado Zulia, administrando Justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley DECLARA: PRIMERO: PARCIALMENTE CON LUGAR la demanda que por Cobro de Bolívares (Intimación), interpuso el profesional del derecho O.V.R., actuando como apoderado judicial de la Sociedad Mercantil BANESCO BANCO UNIVERSAL, C.A., en contra de la Sociedad Mercantil Inversiones Adriana y Andreina C.A. ADRIANCA), en su condición de principal pagadera y en contra del ciudadano W.J.V.V., en su condición de avalista, ya que no demostraron haber cancelado las cuotas que reclama la parte demandante, de conformidad con los artículo 506 del Código de Procedimiento Civil y 1354 del Código Civil. SEGUNDO: IMPROCEDENTE la solicitud de indexación por los fundamentos expuestos en la parte motiva de la presente resolución. TERCERO: Se condena a la parte demandante, a cancelar las siguientes cantidades:

1. - Bs. 148.240,75, por concepto de capital que adeuda para el día 15 de julio de 2009.

2. - Bs. 50.690,10, por concepto de intereses de préstamo, desde el 08/03/08 hasta el 15/07/09.

3. - Bs. 5.719,62, por concepto de intereses de mora desde el 08/04/08 hasta el 15/07/09, calculados a la tasa del 25,00%+3% por la falta de pago de la referida obligación hasta el día 15/07/09.

   Todas estas cantidades suman un total de Bs. 204.650,47.

   Mas los intereses de mora que se sigan causando sobre el saldo del capital desde la admisión de la presente demanda hasta el pago definitivo.

   No hay condenatoria en costas por cuanto no hay vencimiento total de ninguna de las partes.

   PUBLÍQUESE y REGÍSTRESE.

   Déjese copia certificada por secretaría, de conformidad con lo establecido en el artículo 248 del Código de Procedimiento Civil.-

   Dada, sellada y firmada en la Sala del despacho de Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de la Circunscripción Judicial del estado Zulia. En Maracaibo, a los Trece (13) días del mes de Enero del año dos mil doce (2012). Años: 201º de la Independencia y 152º de la Federación.-

   EL JUEZ TEMPORAL,

   DR. C.E.M.C..

   LA SECRETARIA,

   M.R.A.F..

   En la misma fecha siendo 2:15 p.m., se dictó y publicó la anterior Sentencia Definitiva, quedando anotada bajo el No.09.-

   LA SECRETARIA,

   CEMC/MRAF/greiner.- M.R.A.F..