Decisión nº 495-09 de Juzgado Cuarto de Primera Instancias en lo Civil, Mercantil y Tránsito de Lara (Extensión Carora), de 24 de Noviembre de 2009

REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL

Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Transito de la Circunscripcion Judicial del estado Lara- Carora

Carora, veinticuatro de noviembre de dos mil nueve199º y 150º

ASUNTO: KP12-V-2008-000160

PARTES EN EL JUICIO:

DEMANDANTES: CONSTRUCTORA GRAN ARFER C.A., Sociedad Anónima, Inscrita por ante el Registro Mercantil Segundo de la Circunscripción Judicial del Estado Lara, bajo el Nº 29, Tomo 2-A, de fecha 13 de Enero de 1.992. Representada por el ciudadano A.J.F.P., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº 5.323.018, de éste domicilio.

APODERADO JUDICIAL DE LA PARTE ACTORA: L.I.C.C., venezolano, mayor de edad, Inscrito en el I.P.S.A. bajo el Nº 92.405

DEMANDADO: RENY S.C.M., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº 5.938.871, de éste domicilio.

APODERADO JUDICIAL DE LA PARTE DEMANDADA: G.S.D., J.G.P. URDANETA Y P.J.P.R., inscritos en el I.P.S.A., bajo los Nºs. . 2.153, 90.124, y 1943, y de este Domicilio

MOTIVO: RESOLUCIÓN DE CONTRATO.

Por escrito presentado en fecha 18 de Diciembre de 2.008, el Abogado en ejercicio L.I.C.C., inscrito en el I.P.S.A. bajo el Nº 92.405, actuando con el carácter de Apoderado Judicial de la empresa demandada CONSTRUCTORA GRAN ARFER C.A., representada por el ciudadano A.J.F.P., titular de la cédula de identidad Nº 5.323.018, demandó al ciudadano RENY S.C.M., venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº 5.938.871, de éste domicilio, por Resolución de Contrato. Alega el apoderado judicial Abogado L.I.C.C., actuando con el carácter de Apoderado Judicial de la empresa demandada CONSTRUCTORA GRAN ARFER C.A., representada por el ciudadano A.J.F.P., antes identificado, tal como se desprende y evidencia del documento debidamente protocolizado por ante el Registro Mercantil Segundo de la Circunscripción Judicial del Estado Lara, bajo el Nº 29, Tomo 2-A, de fecha 13 de Enero de 1.992, que celebró un contrato de mandato de gestión y ejecución (donde la primera y a quien represento es la constructora de mi representada y el ciudadano RENY S.C.M., referido este a los actos inherentes y conexos para la construcción de un inmueble signado con la parcela SJ-05del Conjunto Residencial San Joaquín, ubicado en la Calle 26 (Lisboa), entre la Prolongación de las Carreras Portugal y S.d.O., Sector San Agustín de esta ciudad de Carora, tal como se evidencia en la cláusula primera del contrato, anexo al libelo de la demanda; de acuerdo a lo contemplado en la Cláusula cuarta del presente contrato, suscrito y firmado por ambos, se estimo prudencialmente dicho inmueble por un valor de NOVENTA Y SIETE MILLONES CUATROCIENTOS OCHENTA Y DOS MIL DOSCIENTOS CINCUENTA BOLIVARES EXACTOS (Bs. 97.482.250,00) hoy NOVENTA Y SIETE MIL CUATROCIENTOS OCHENTA Y DOS BOLIVARES FUERTES CON VEINTICINCO CÉNTIMOS (Bs. 97.482,25), valor fijado conforme los índices de precio para Agosto 2.006, conforme a la cláusula sexta, mediante el cual el demandado se comprometió en dar un anticipo de TREINTA Y UN MILLONES SETECIENTOS OCHENTA Y CUATRO MIL SEISCIENTOS CINCUENTA BOLIVARES (Bs. 31.784.650) actual TREINTA Y UN MIL SETECIENTOS OCHENTA Y CUATRO BOLIVARES FUERTES CON SESENTA Y CINCO CÉNTIMOS (Bs. 31.784,65), la primera: DIEZ MILLONES DE BOLIVARES como inicial, y el remanente en diez cuotas mensuales de CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO MIL CUATROCIENTOS SESENTA Y CINCO BOLIVARES actual CUATROCIENTOS SETENTA Y OCHO BOLIVARES FUERTES CON CUARENTA Y SEIS CÉNTIMOS (Bs. 478,56), dando un total por pagar de VEINTIÚN MILLONES SETECIENTOS OCHENTA Y CUATRO MIL SEISCIENTOS CINCUENTA BOLIVARES hoy en día VEINTIÚN MIL SETECIENTOS OCHENTA Y CUATRO BOLÍVARES FUERTES CON SETENTA Y CINCO CÉNTIMOS (Bs.21.784.650 o 21.784,65), y un resto de DIECISIETE MILLONES DE BOLIVARES o DIECISIETE MIL BOLIVARES FUERTES (Bs. F. 17.000.000,00 o 17.000,00) garantizado con una letra de cambio, es por lo que procedo a demandarlo por vía de Resolución de contrato e indemnización por daños y perjuicios, estimando la demanda en la cantidad de DOSCIENTOS OCHENTA MIL CUATROCIENTOS DIEZ BOLIVARES FUERTES CON OCHENTA Y TRES CÉNTIMOS (BsF. 280.410,83), fundamentando la acción en los artículos 1159, 1160 y 1264 del Código Civil (folios 02 al 24). Admitida la demanda en fecha 09 de Enero de 2.009, se ordenó emplazar al demandado ciudadano RENY S.C.M., para que comparezca por ante éste Tribunal dentro de los Veinte (20) días de despacho siguientes a su citación, en horas de Despacho (8:30 a.m. a 3:30 p.m.), a dar contestación. Se ordenó la citación por Carteles, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 223 del Código de Procedimiento Civil. En fecha 12 de Marzo del 2.009, el ciudadano RENY S.C.M., se dio por citado en el presente juicio (folio 49 al 50). En fecha 13 de Abril de 2.009, compareció el ciudadano RENY S.C.M., consigno escrito de contestación en Diez (10) folios útiles. En fecha 17 de Abril de 2.009, el demandado ciudadano RENY S.C.M., consigno Poder Apud Acta (folio 63). Abierto el juicio a pruebas ambas partes ejercieron su derecho. La parte demandante ppromovió escrito de pruebas en cuatro (04) folios y sus anexos en ocho (08) folios útiles, en el que invocó el mérito favorable de los autos y promovió las testimoniales de los ciudadanos F.J.R.L. y NEREIRA I.V.P., posiciones juradas en la persona del ciudadano RENY S.C.M., e Inspección Ocular en la vivienda del demandado, asimismo la exhibición y prueba de informes y la parte demandada en cuarenta y cuatro (44) folios útiles y sus anexos, en treinta y un (31) folios útiles, reproduciendo el mérito favorable de los autos, promovió las testimoniales de los ciudadanos R.D.V.B., D.E.C.A., E.M., O.A.F.Q., J.G.G.G., y pruebas de informes. En fecha 19 de Mayo de 2.009, se admiten los escritos de pruebas, salvo su apreciación en la definitiva, en cuanto a las de la parte demandante, se admiten partes de ellas, se fijo el vigésimo día, para llevar a efecto la inspección judicial solicitada, a las 9:30 a.m., se fijo el segundo día, a las 10:00 a.m., para llevar a efecto la designación de experto en la prueba de experticia, el tercer día para oir a los testigos F.R.L. y NEREIRA I.V.P., a las 9:30 a.m. y 10:00 a.m. respectivamente, citar al ciudadano RENY S.C.M., para llevar a efecto las posiciones juradas, asimismo se ordenó intimar al ciudadano antes mencionado, para llevar a efecto la exhibición solicitada, y la promovidas por la demandada, niega la oposición por cuanto la misma constituye una valoración que corresponde al pronunciamiento de la sentencia, se admiten las documentales salvo su apreciación en la definitiva. En cuanto a las pruebas testimoniales, se admiten salvo su apreciación en la definitiva, se fija el sexto día de Despacho siguientes al de hoy, a los fines de oír las declaraciones de los ciudadanos R.D.V.B., D.E.C.A., E.M., O.A.F.Q. y J.G.G.G., se nego la oposición de los testigos realizada por el actor en el presente juicio, salvo su apreciación en la definitiva. Se ordenó oficiar a Casa Propia y a la Alcaldía del Municipio Torres del Estrado Lara, conforme a lo solicitado. En fecha 22 de Mayo de 2.009, se llevó a efecto la designación de expertos (folio 163 al 164 respectivamente). En fecha 01 de Junio de 2.009, se oyó la declaración del ciudadano J.G.G.G. (folios 178 al 180). En fecha 18 de Junio de 2.009, se llevó a efecto la Inspección Judicial en la Calle Lisboa entre Prolongación de carreras Portugal y S.d.O., Sector San Agustín, dejándose constancia que la obra esta en ejecución (folio 191 al 193). En fecha 01 de Julio de 2.009, los expertos consignaron el informe correspondiente en un folio y veintitrés anexos (folios 196 al 219). En fecha 02 de Octubre de 2.009, se fijo el término de quince días de Despacho siguientes al de hoy, para la presentación de informes en el presente juicio.

Este Tribunal para decidir observa:

El DEMANDANTE: el 29 de Diciembre de 2006, mi. mandante (constructora Gran Arfer C.A.), celebró contrato de Mandato de Gestión y Ejecución, con el ciudadano, RENY S.C.M., referente a los actos y conexos para la construcción, de un inmueble signado con la parcela SJ-05, del Conjunto Residencial SAN JOAQUÍN, ubicado en la calle 26 (Lisboa), entre la prolongación de las carreras Portugal y S.d.O., Sector San Agustín, de esta ciudad de Carora, como se evidencia del contrato que se anexa a esta demanda marcado “B”, estimándose inicialmente un valor de 97.482,25,Bs. F, acordándose un anticipo inicial de 31.784,650 Bs. Discriminado su pago en la siguiente forma: Diez millones de bolívares, pagaderos mediante depósito bancario y el saldo inicial en diez cuotas mensuales de 478.465 Bs. Con un remanente de 17.000.000,00, garantizado con una letra de cambio, que se adjunta. Como puede evidenciarse de lo anteriormente descrito, el ciudadano de marras, no pudo dar cumplimiento a los pagos en los términos planteado en el contrato, y bajo tales premisa es propio señalar que la cantidad de Catorce Mil setecientos Ochenta y cuatro bolivares fuertes, con setenta y cinco céntimos de bolívar (14.784,75 Bs.f.), depositada en la cuenta de mi representada, no cubre el monto contemplado en la nombrada cláusula sexta, a saber, 31.784,65 Bs. F., agravado a la clara y supina falta de pago de la Letra de Cambio a que se hizo alusión up. Supra. Alegándose el incumplimiento de la obligación suscrita, como disposiciones legales, y demandándose la resolución del contrato y la indemnización de Daños y Perjuicios, como la estimación de la presente acción en la cantidad de 280.410,83 Bs. F.

EL DEMANDADO: El 13 de Abril de 2009, contesta la demanda en los siguientes términos: Rechazo, niego y contradigo los hechos y el derecho expuesto por la Constructora Gran Arfer C.A. Pasan varios meses sin que el señor A.F. busque una solución al problema planteado, por la negativa de la empresa en contratar personal del Sindicato de la construcción del Municipio Torres, es por lo que nosotros llegamos a un acuerdo con los representantes del Sindicato, y es realmente cuando comienza la obra y los propietarios pagan nuevamente la cuota, por un término de 16 semanas que fue lo que se estableció en el acuerdo, con un avance de un 30% en la construcción; fue luego cuando el señor A.F., comienza a presionarnos para que le depositemos cinco mil bolívares fuertes, aun consciente que no podía exigir mas dinero porque ya le habíamos depositado la parte de la inicial que consta en el contrato de compraventa. Luego nos convoca nuevamente que el precio de la vivienda sufrió un aumento por aplicación del IPC, de veintiséis mil bolívares fuertes. Posteriormente otra convocatoria para participarnos un nuevo aumento del 100%, llegando el precio al 203. 311,3 Bs. F., y en otros casos hasta 223.000,00 Bs.F. Agrega el contrato de Mandato esta viciado de nulidad, y se han violado normas contractuales, constitucionales y legales; solicitando se declare sin lugar, condenando en costas y su remisión a la Fiscalía del Ministerio Público para que se ordene la investigación respectiva.

EL DEMANDANTE

El 30 de Abril de 2009, el Abogado L.I.C. en su carácter de autos, consigna escrito de Pruebas, donde hace la siguientes consideraciones:

1.- Niega rechaza y desconoce lo expuesto por el demandado en el su escrito de contestación, destacando que no hay condición expresa o tacita en la negociación sostenida con la Caja de Ahorros de Enelbar, sobre su interés social, precio y modalidades especiales para sus trabajadores.

2.-No hay contrato de venta sino de Mandato.

3.-Niego y rechazo que la obra no este ejecución.

4.-Convengo en la injerencia ilegítima del Sindicato de la Construcción, e igualmente rechazo los alegatos esgrimidos, en lo relativo a la situación de carácter, fuerza-laboral perteneciente al Sindicato que ilegítimamente irrumpió en la propiedad de mi patrocinada, toda vez que las mismas no guardan relación con el contrato cuya resolución se solicita. El contrato es válido y lo que se reclama es la resolución de su incumplimiento, mas los alegatos de violación a la ley de Protección al Deudor Hipotecario de Vivienda Principal y el articulo 143 de la Ley para la Defensa de las personas en el acceso a los Bienes y Servicios, son absurdos, porque no hay una relación crediticia de índole hipotecaria, mas la Ley de PROTECCIÓN EN EL ACCESO A LOS BIENES Y SERVICIOS, no estaba vigente para el momento de la celebración del contrato, por tanto alego su irretroactividad, y no ejecutó el Retracto por J.C., oportunamente, asi como también es indecoroso el argumento de la obligación al pago de los dos mil bolívares fuertes ya que se tiene entendido es para cubrir los gastos de protocolización en la oportunidad respectiva.

El 11 de Mayo de 20009, el abogado L.I.C.C., consigna escrito de oposición de pruebas, en los cuales se alega:

Niego rechazo que se haya concertado negociación alguna con el Presidente de la Caja de Ahorros, donde se haya establecido condición expresa sobre la enajenación del inmueble donde se desarrolla el Conjunto Habitacional San Agustín; que se haya celebrado contrato de venta con el demandado; que la obra no este ejecución. Convengo en la injerencia ilegítima del Sindicato de la Construcción. Convengo en las Letras de Cambio particulares contempladas en los particulares, 17 al 26; Rechazo por impertinente las situaciones de carácter laboral; opongo la irretroactividad de la Ley en el articulo 3 del Código Civil en cuanto a las normas sustantivas que regula la protección en el acceso de Los bienes y servicios, por cuanto no estaba vigente para el momento de la celebración del contrato. Rechazo por impertinente el Acta de Enelbar por ser actos de terceros. Desconozco la planilla producida en el Numeral 3,4,5, Acta de Presunta, modificaciones en las cláusulas previamente acordadas,; Nuevo Plan, de venta, particular, 8º. Rechazo por inepto traslado de Pruebas: Particular 9,10 y 11, por ser actos de terceros; 12 al 16, 7, 27 al 36. Desconozco el documento promovido en el particular veintiocho.

PRUEBAS SUBSUMIDAS EN LA RELACIÓN PROCESAL

DEMANDANTE

Contrato de Mandato, Letra de Cambio por un monto de 17.000,00 Bs. Fuertes; Copias Fotostáticas: Depósitos bancarios; Memoria descriptiva del proyecto habitacional; Denuncia ante la Guardia Nacional; Copia certificada de documento –crédito a constructor-debidamente registrado bajo el Nº 3, folios de 1 al 3, primer Trimestre del año 2007, Oficina Subalterna de Registro Inmobiliario del Municipio Torres, Estado Lara,; Inspección Ocular; Experticia.

DEMANDADO.

Documentales:

1.-Copia certificada del documento protocolizado ante la oficina subalterna de Registro del Municipio Torres, bajo el Nº 1, tomo 3º, protocolo primero de fecha 02 de Febrero de 2007. CAPRENELBAR (Caja de Ahorros de la Energía eléctrica de Barquisimeto) vende a Constructora Gran Alfer

2.-Copia fotostática del Acta Nº 77, asentada a los folios 32 y 33 del Libro de Acta de Socios de Caprenelbar. Traslado del expediente KP12-V-2008-000162

3- Copia de comprobante de Planilla de deposito en Casa Propia E.A.P. del 27-10-2006 signada con la cuenta Nº 0051005740, por Tres Mil bolivares fuertes

4- Copia de comprobante de Planilla de deposito en Casa Propia E.A.P. del 04-04-2008, por Cinco Mil bolivares fuertes

5.-Copia de comprobante de Planilla de deposito en Casa Propia E.A.P. del 10-04-2008, por Mil Quinientos bolivares fuertes

4.- Contrato de Mandato, con su respectivo plan de Venta

5.- Acta otorgado entre las partes del 20 de Agosto de 2007

6-Nuevo Plan de Venta..

9.-produzco el contenido de los folios 91 fte del expediente KP12-V-2008-000162, debidamente archivado en este Tribunal. Designando al Obrero de la empresa como delgado de Higiene.

10 produzco el contenido de los folios 91 fte del expediente KP12-V-2008-000162, Acta Convenio del Sindicato de Trabajadores de Obras civiles y conexas del Municipio Torres..

11.- produzco el contenido de los folios 91 fte del expediente KP12-V-2008-000162, Acta Convenio del Sindicato de Trabajadores de Obras civiles y conexas del Municipio Torres, relativo al pago de obreros

12.- produzco el contenido de los folios 113 fte al 189 del expediente, KP12-V-2008-000162.

13.- produzco el contenido de los folios 315 fte al 408 del expediente Nº KP12-V-2008-000162; igualmente a los folios 150 fte, al 224; 225 fte al 283; 284 fte al 304; 304 fte al 305; 306 fte al 307; 309 fte al 311; 312 fte al 313

14.- Original de comprobante de Planilla de deposito Nº 41621888 del 08-05-2.008, a nombre de J.H.C.L., Cuenta Nº 0410-0005-870051020398 por Un mil Quinientos bolivares fuertes.

15.- Original de comprobante de Planilla de deposito Nº 37678836 del 16-06-2.008, a nombre de J.H.C.L., Cuenta Nº 0410-0005-870051020398 por Un mil Novecientos Doce bolivares fuertes.

16.- Original de comprobante de Planilla de deposito Nº 56327928 del 09-07-2.008, a nombre de J.H.C.L., Cuenta Nº 0410-0005-870051020398 por Dos bolivares fuertes.

17.- Original de comprobante de Planilla de deposito Nº 88366156 del 11-07-2.008, a nombre de J.H.C.L., Cuenta Nº 0410-0005-870051020398 por Setecientos bolivares fuertes.

18.- Original de comprobante de Planilla de deposito Nº 35569538 del 08-08-2.008, a nombre de J.H.C.L., Cuenta Nº 0410-0005-870051020398 por Un mil Cuatrocientos Cincuenta bolivares fuertes.

19- Originales de las Letras de Cambio: Nº 1-11, 2-11, 3-11; 4-11; 5-11; 6-11; 7-11; 8-11; 9-11; 10-11; por Bolívares, 478.465,00; 478.465,00, 478.465,00; 478.465,00; 478.465,00; 478.465,00; 478.465,00; 478.465,00; 478.465,00; 478.465,00, emitidas el 29 de de Diciembre de 2006

20.-Prueba Testimonial: R.D.V.B., D.E.C.A., E.M., O.A.F., Querales, J.G.G.G..

21.- Pruebas de Informes: Oficina Municipal Desarrollo Urbano de la Alcaldía del Municipio Torres; Casa Propia Entidad de Ahorro y Préstamo. Detalle de Estado de Cuenta. Nº 0410-0005-87- 0051020398, a nombre de J.H.C.L.. Depósitos a O.J.I., y otros , durante los meses: Abril, Mayo, Junio, Julio, Agosto y Septiembre de 2008.

22.- Copia fotostática de Documento a Constructor.

Disposiciones legales:

Articulo 1159 c.c: Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes. No pueden revocarse sino por mutuo consentimiento o por las causas autorizadas por la ley.

Articulo 1167 c.c En el contrato bilateral, si una de las partes no ejecuta su obligación, la otra puede a su elección reclamar judicialmente la ejecución del contrato o la resolución del mismo, con los daños y perjuicios en ambos casos si hubiere lugar a ello.

Articulo 1168 c.c. En lo contratos bilaterales, cada contratante puede negarse a ejecutar su obligación si el otro no ejecuta la suya, a menos que se haya fijado fechas para la ejecución de la obligaciones.

Régimen Prestacional de vivienda y Habitad

Articulo 1º.- En los contratos que tengan por objeto, bajo cualquier forma o modalidad, la adquisición de viviendas por construirse, en construcción o ya construidas, suscritos o a suscribirse por los sujetos comprendidos en el Sistema Nacional de Vivienda y Hábitat, se prohíbe el cobro de cuotas, alícuotas, porcentajes y/o sumas adicionales de dinero, basados en la aplicación del Índice de Precios al Consumidor (IPC) o de cualquier otro mecanismo de corrección monetaria o ajuste por inflación, por lo que a partir de la entrada en vigencia de la presente Resolución, queda sin efecto cualquier estipulación convenida o que se convenga en contravención a lo dispuesto en esta norma. La prohibición establecida en el `presente artículo tendrá aplicación en todo el mercado inmobiliario destinado a Vivienda y hábitat

4.- Los productores de Vivienda y Habitad es sus promociones y publicidad, asi como en los contratos de opción de compraventa, compra venta o documentos equivalentes, deberán indicar Ley de expresamente la fecha cierta de culminación de la obra.

Ley para la Defensa de las Personas Bienes y Servicios

Articulo 3º Quedan sujetos a las disposiciones de la presente Ley todos los actos jurídicos celebrados entre proveedoras o proveedores de bienes y servicios, y las personas organizadas o no, asi como entre estas, relativos a la adquisición o arrendamiento de bienes, ………………etc.

Articulo 19: Cualquier persona perjudicada en sus derechos o intereses podrá denunciar ante la autoridad competente, cuando se le promocione, oferte, comercialice, se le financie, se le construya o se le arriende un inmueble por aquellos sujetos dedicados a la promoción, construcción, comercialización, arrendamiento o financiamiento de viviendas e inmuebles, cuando violen las disposiciones de esta Ley.

JURISPRUDENCIA

M.L.A.L.

exp. 03-0096/dbb

La prueba trasladada y sus efectos en el proceso

“...Atendiendo a lo anterior, se observa que en el caso sub iudice (sic), consta del propio texto de la recurrida que el Juez de la Última Instancia, en pretendida aplicación del traslado de pruebas, SIN HABERSE CUMPLIDO CON EL ESENCIAL REQUISITO DE LA RATIFICACIÓN, atribuyó pleno valor probatorio a “Las copias tomadas del expediente Nº 26.253 contentivas del juicio de prescripción adquisitiva.

...para que el Juzgador de la recurrida hubiese podido hacer válida aplicación del régimen de la prueba trasladada en el concreto caso sub iúdice contra la posición que en ese procedimiento de querella interdictal asumió la parte querellante, ciudadana NELLY OROZCO ARDILA, (...) era absolutamente indispensable que la mencionada ciudadana (...), hubiese sido parte, bien como actora bien como demandada, del proceso contenido en el señalado expediente Nº 26.253 contentivo del mencionado juicio de prescripción adquisitiva - primer proceso en el cual se admitieron o evacuaron las pruebas trasladar.

Sentencia SCC. 7 de Noviembre de 2003.

Asi el hecho Notorio es aquel cuyo conocimiento forma parte de la cultura general y propia de un determinado grupo social, y por tanto, el Juez que tiene conocimiento de él debe utilizarlo como parte del material de los hechos del Juicio, sin que exista necesidad de que las partes lo aleguen y menos que lo demuestren

Sentencia Nº 0174. Sala Política Administrativa. 05 de Diciembre de 2003. En relación a la obligación condicional, el Código Civil, establece:

Artículo 1.197.- La obligación es condicional cuando su existencia o resolución depende de un acontecimiento futuro e incierto.

… por cuanto en éstos casos, mientras la condición no se realiza, la obligación no ha nacido,….etc.

DOCTRINA

Obra. La Resolución del Contrato por Incumplimiento.

J.M.. Orsini. pp. 243.244.

137.-La simultaneidad de ambos incumplimientos… No podría, efecto, admitirse en estos casos, que el acreedor se queje del “incumplimiento” cuando el mismo no ejecuta la obligación a su propio cargo, Inadimplenti non est adimplendum. Por supuesto que debe tratarse de un incumplimiento que se refiera al mismo contrato bilateral, y no a cualquiera otro vínculo obligatorio que eventualmente pudiera haber tenido el acreedor demandante para con el deudor demandado.

Nuestra Jurisprudencia ha tenido ocasión de aplicar estos principios en algunos casos concretos. Ha decidido asi, que cuando tanto la parte actora como la demandada han incurrido en incumplimientos parciales del contrato celebrado entre ellas, no procede la acción de resolución del contrato “en razón del proverbio jurídico que dice: culpa cum culpa compensatur

Pp. 175.- Si la condición fuera suspensiva, no existiría todavía obligación que compensar (art.1198 CC); y el problema que se presenta se concreta en decidir si cuando se cumpla tal condición, podrá retrotraerse la hasta entonces inexistencia de la obligación para considerar satisfecha la condición objetiva de responsabilidad (en caso de que para ese momento del pasado estuvieran presentes todas las demás exigencias), a fin de hacer operativa la compensación legal

CONTRATO DE MANDATO-GESTIÓN (Cláusulas).

CUARTA: La mandataria queda facultada para concertar lo referente al precio del Inmueble, en base a la estimación de Noventa y Siete Mil Cuatrocientos Ochenta y Dos Bolivares con ve3iticinco céntimos de bolívar (97.482,25), estimación ésta hecha tomando en cuenta los precios y costos de materiales, equipos y mano de obra, vigente en el Mercado para el 30 de Agosto de dos Mil seis

SEXTA: Con el fin de que la Mandataria, pueda llevar a cabo el mandato que aquí se le confiere, “El Mandante, se compromete entregar a “ La Mandataria” por concepto de anticipo al precio estimado inicialmente del inmueble, la cantidad de 31.784,65 bolivares fuertes, mas Diecisiete Mil bolivares fuertes (Bs,f. 17000,00),con fecha tope del treinta de Noviembre de dos mil siete (30-11-2007), fecha para la cual debería estar culminada la construcción de la Vivienda, siempre y cuando las condiciones de suministro de materiales en el País lo permitan; para facilitar el pago de las referidas cuotas y sin que ello implique novaciòn.

MOTIVACIÓN:

Del análisis de los hechos que conforman la demanda por Resolución de Contrato de Mandato de Gestión, Ejecución e indemnización por Daños y Perjuicios que nos ocupa. Por una parte la demandada, debidamente representada por el Abg. P.J.P.R., alega que no se ha construido, ni entregado el inmueble signado con la parcela Nº SJ-05, del Conjunto Residencial San Joaquín, ubicado en la calle 26 (Lisboa), entre la prolongación de las carreras Portugal y S.d.O., Sector San Agustín, Carora, Estado Lara. Consignando Pruebas: testimonial (f.178 al 180); informes; documentales sobre el cual se considerará oportunamente; y por la otra, La Constructora Gran Arfer C.A, rechaza el incumplimiento del pago, por un monto de NOVENTA Y SIETE MIL CUATROCIENTOS OCHENTA Y DOS BOLÍVARES FUERTES CON VEINTICINCO CÉNTIMOS (Bs.f. 97. 482,25). De los cuales el ciudadano, RENY S.C.M., se comprometía a entregar un anticipo de TREINTA Y UN MIL SETECIENTOS OCHENTA Y CUATRO BOLÍVARES FUERTES CON SESENTA Y CINCO CÉNTIMOS (Bs.f. 31.784,65 y un remanente de Diecisiete Mil bolívares exactos (Bsf. 17.000,00), garantizados con una letra de cambio por el mismo monto, pagadero sin aviso y sin protesto, el 30-11-20007, que a los efectos procesales se considera causada al Contrato de Mandato de Gestión; pero reconociéndole depósitos en Casa Propia Entidad de Ahorros y Préstamo, por un monto de Catorce Mil setecientos noventa y cuatro Bolívares fuertes con setenta y cinco céntimos (14.794, 75Bsf.).

La constructora Gran Alfer, Consigna pruebas: Contrato de Mandato, Letra de Cambio por un monto de 17.000,00 Bs. Fuertes; Depósitos bancarios; Documento de compra-venta, (Caprenelbar-Constructora Gran Arfer), sobre un terreno ubicado en el Sector San Agustín, Urbanizaciòn San A.M.T.E.L., registrado bajo el Nº 1, folios 1 al 3, tomo 03, protocolo primero, primer trimestre de fecha 02-02-2007. Memoria descriptiva del proyecto del conjunto habitacional, certificada por Casa Propia. Denuncia ante la Guardia Nacional; Inspección Ocular; Experticia; Testimonial; mas luego rechaza y desconoce, documentos, alegatos y pruebas de la parte demandada, sin activarse por parte del accionado, el medio procesal idóneo para probar su autenticidad conforme lo prevé los artículos 429, 431 y 444 y siguientes del Código de Procedimiento Civil; lo que nos induce a desechar los documentos y contenido: el Acta de Enelbar por ser actos de terceros, planilla producida en el Numeral 3, 4,5, Acta Presunta, modificaciones en las cláusulas previamente acordadas; Nuevo Plan, de venta, particular, 8º. Traslado de Pruebas: Particular 9,10 y11, por ser actos de terceros; 12 al 16, 7, 27 al 36, y el documento promovido en el particular veintiocho; quedando desestimadas las pruebas contenidas en los mismo, como también las pruebas trasladada en los numerales citados, y a su efectos, los contenidos en los folios: 91 fte al 96: 113 al 189; 315 fte al 408; 150 fte, al 224; 225 fte al 283; 284 fte, al 304; 304 fte al 305; 306, fte al 307; 309 al 311; y 312 Fte al 313; por cuanto el demandado hace uso de este Principio, sin tener entendido que para que opere este medio procesal, era necesario que RENY S.C.M., hubiese sido parte como actor o como demandado en el juicio, cursante en el expediente KP12-2008-V-000162. (Criterio Up-Supra). No obstante, en Inspección Ocular, y Experticia, (f.192 al 193 y 197 al 219) como en los alegatos, se detecta un incumplimiento simultáneo, demostrado con las Confesiones de las partes:

Mandatario: “la obra esta en ejecución” “Convengo en la ingerencia ilegítima del Sindicato de la Construcción del Municipio Torres”; “mi representada si contrató fuerza productiva del prenombrado Sindicato”.

Mandante: “solo se ha construido el ochenta y cinco por ciento- --no está concluida su construcción”.

Ante el argumento esgrimido por el demandante respecto al incumplimiento del mandante, éste se excepciona, alegando que dentro de los extremos del contrato existe una condición incumplida por el actor que mantiene en suspenso el pago de la cantidad de 31. 784,650 Bs. Fuertes, (cláusula sexta): “ ya que para el 30-11-2007, debería estar culminada la construcción de la vivienda siempre y cuando la condiciones de suministro de materiales en el País, lo permitieran, para facilitar el pago de las referidas cuotas y sin que ello implique novación”; y en consecuencia ratifica que la vivienda no está construida. Hecho éste, demostrado con los argumentos y manifestaciones de la Constructora Gran Arfer; como la demás probanzas de autos, “….que aun cuando la obra esta en ejecución, se ha visto retardada su entrega en razón de la mora del demandado,-- aunado al desfase de los precios y costos de los materiales de construcción- hecho notorio y por ende relevado de pruebas, asi como los actuales índices inflacionarios y la escasez-; que vienen a conjugarse dentro de las cláusulas cuarta y sexta del Contrato de Gestión que nos ocupa, por cuanto que, aunque se probó la mora del deudor; ésta igualmente se sustenta en el artículo 1168 del Código Civil, hechos narrados y en los notorios (desfase de Precios y costos de los materiales—índices inflacionarios y escasez), claramente conocidos por las personas e instituciones, debido a una economía inflacionaria en que se desenvuelve nuestro País. En efecto, bajo el principió de Comunidad de Pruebas, se aprecia estos elementos procesales conforme lo prevé el artículo 508 y 509 del Código de Procedimiento Civil.

Ahora bien, en relación al alegato sobre la irretroactividad de la Ley de Protección en el Acceso de los bienes y Servicios, por cuanto que la citada Ley no estaba vigente para el momento de la celebración del contrato respectivo? Debe expresarse que la vigencia de la disposición in comento, no se aplica para la oportunidad de la celebración del contrato, sino para el Tiempo y Espacio donde se conjugó la responsabilidad de las partes, concretamente para actos posteriores a la interposición de la acción respectiva, aunado a ser materia de Orden público.

En efecto se concluye, que la Constructora Gran Arfer, demanda la Resolución del Contrato de Mandato de Gestión y Ejecución de la vivienda SJ-05, en el Conjunto Residencial San Joaquín, de la calle 26 (Lisboa), entre la prolongación de las carreras Portugal y S.d.O., mas la indemnización por Daños y Perjuicios, pero no terminó la construcción de la vivienda (85% de construcción- f.206, exp.), Objeto de la presente acción, ni la entregó en la fecha previamente convenida, y menos demostró los daños y Perjuicios, conforme a las previsiones de la cláusula sexta del contrato de Mandato de Gestión. Ante estos eventos, el Tribunal vistos el incumplimiento de las partes en el contrato de Mandato citado, las pruebas traída a la causa por las partes, concretamente la declaración del testigo J.G.G.G. (f.178 al 180), que dentro del contexto de sus declaraciones, señala: “que conoce la obra en construcción del conjunto Residencial San Joaquín, Sector San Agustín, prolongación con Calle Portugal de esta ciudad.” “Las personas de Enelbar cancelaban los cheques del salario y prestaciones” “….el patrón era el Señor A.F., pero autorizó en acta, donde dejaba trabajar, pero el pago lo tenía que hacer, Enelbar...” hechos notorios, y la confrontación del documento sobre un terreno comprado por Gran Arfer C.A, a la Caja de Ahorros de los empleados y Trabajadores de la Energía Eléctrica de Barquisimeto, el 02 de Febrero de 2.007, debidamente registrado en la Oficina Subalterna del Registro Inmobiliario, bajo el Nº 1, tomo 3, folios 1 al 3, protocolo primero, primer trimestre; y los artículos 3, 19, de la Ley para la defensa, de las persona en el Acceso de Bienes y Servicios, como los artículos 3 y 19; y 1, 2, 3 y 4 de la Ley de Régimen Prestacional de Vivienda y Habitad, respectivamente. Deduce que los hechos expuestos, están enmarcado dentro un incumplimiento simultáneo y por ende reflejando el espíritu y propósito concebido por el Legislador en las disposiciones comentadas. En consecuencia debe declarar improcedente la resolución del contrato de Mandato de Gestión y Ejecución, celebrado entre La Constructora Gran Arfer y RENY S.C.M., el 29 de Diciembre de 2006. Así se decide

Por las razones antes expuestas, este Tribunal Cuarto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Tránsito de la Circunscripción Judicial del Estado Lara, Administrando Justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por Autoridad de la Ley, Declara Sin Lugar la demanda de Resolución de Contrato Mandato de Gestión, Ejecución y Daños y Perjuicios, incoada por Constructora Gran Arfer contra el ciudadano: RENY S.C.M., antes identificados. En consecuencia queda Vigente el contrato celebrado el 29 de Diciembre de 2006, según documento de Contrato de Gestión y Ejecución, celebrado sobre la vivienda ubicada en el Conjunto Residencial San Joaquín, parcela Nº SJ-05, de la Calle Lisboa entre la prolongación de la carreras Portugal y S.d.O. de esta ciudad de Carora, Estado Lara; alinderado asi: Norte, con la parcela Nº SJ-01; Sur: con la calle 26 (Lisboa); Este, con terreno (estacionamiento), propiedad de L.M., y por el Oeste, con la calle Interna del Conjunto Residencial, que es su frente.

Regístrese y Publíquese. Se condena en costa la parte perdidosa de conformidad con el artículo 274 del Código Procedimiento Civil.

Expídase copia certificada por Secretaría de esta sentencia y archívese.

Dada, sellada y firmada en la Sala de Despacho del Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Tránsito de la Circunscripción Judicial del Estado Lara. Carora, el 24 de Noviembre de 2009- Años: 199º y 150º.

El Juez Temporal,

Abg. B.R.P.

El Secretario Titular

Abg. J.F.C.T.

En ésta misma fecha se registró bajo el Nº 495-2009, se publicó siendo las 12: m. y se expidió copia certificada para archivo.-

El Secretario Titular

Abg. J.F.C.T.