Decisión nº 0788 de Tribunal Superior de lo Contencioso Tributario de la Región Central de Carabobo, de 16 de Marzo de 2010

El 26 de julio de 2007, La Directora General de Administración y Finanzas del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello emitió la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035.

El 30 de julio de 2007, la contribuyente es notificada de la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035 del 26 de julio de 2007.

El 15 de junio de 2007, la contribuyente realizó depósito en el Banco Banesco por la cantidad de bolívares dos millones trescientos sesenta mil setecientos sin céntimos (Bs. 2.360.700,00) (BsF. 2.360,70), por el pago previo por motivo de uso del muelle para el atraque, descarga y desatraque del buque CHAMPION BAY.

El 27 de junio de 2007, la Oficina Coordinadora de Apoyo Marítimo de la Armada (OCAMAR) emitió la Planilla de Preliquidación de Servicios Portuarios Nº 0001, por concepto de uso de muellaje a la contribuyente E.R. (EDROM), C.A., por la cantidad de veintidós millones ochocientos treinta y tres mil sin céntimos (Bs. 22.833.000,00) (BsF. 22.833,00).

El 28 de junio de 2007, la contribuyente realizó deposito en el Banco Banesco por la cantidad de veinte millones cuatrocientos sesenta y dos mil trescientos sin céntimos (Bs. 20.472.300,00) (BsF. 20.472,30), por el pago por motivo de uso del muelle para el atraque, descarga y desatraque del buque CHAMPION BAY.

El 29 de junio de 2007, el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo emitió recibo de caja Nº 2007-004539, por depósito efectuado por la contribuyente el 27 de junio de 2007, por concepto de aguas protegidas y canal de acceso.

El 01 de julio de 2007, el Jefe de Operación de OCAMAR Puerto Cabello emitió comunicación al Capitán de Puerto de la Capitanía de Puerto Cabello, en el cual informa que en ese puerto esta previsto el atraque de la M/N CHAMPION BAY.

El 16 de julio de 2007, el Presidente del Instituto Nacional de Espacios Acuáticos (INEA) emitió comunicación al Presidente del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo, mediante el cual notifica que OCAMAR es el único administrador portuario facultado para emitir facturaciones por derecho de uso de muelle a los agentes navieros que hagan uso de los mismos y por consiguientes cualquiera factura efectuada por anterioridad a esta notificación queda sin efecto.

El 26 de Julio de 2007, el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo emitió la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035.

El 30 de julio de 2007, la contribuyente emitió escrito al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo, en el cual devuelve la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035 del 26 de julio de 2007, motivado a que el buque atracó en el muelle de OCAMAR y solo se responsabiliza del pago del arribo o fondeo y paso de canal.

El 24 de agosto de 2007, la contribuyente interpuso el recurso jerárquico ante el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo contra la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035.

El 19 de diciembre de 2007, la contribuyente interpuso el recurso contencioso tributario ante este tribunal.

El 23 de enero de 2008, se le dió entrada el recurso contencioso tributario y se ordenaron las notificaciones de ley.

El 25 de abril de 2008, fue consignada por el ciudadano alguacil la última de las notificaciones de ley, correspondiendo en esta oportunidad al Procurador General de la Republica.

El 05 de mayo de 2008, se admitió el recurso contencioso tributario.

El 12 de mayo de 2008, la representante del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo e mediante diligencia presentó poder para su vista y devolución previa certificación por secretaria y consigno expediente administrativo.

El 27 de mayo de 2008, se venció el lapso de promoción de pruebas. Se dejó constancia que las partes hicieron uso de su derecho.

El 05 de junio de 2008, se dictó auto de admisión de pruebas.

El 16 de septiembre de 2008, se aboco la jueza temporal al conocimiento de la presente causa. En esta misma fecha, se venció el lapso de evacuación de pruebas y se inició el término para la presentación de informes.

El 02 de octubre de 2008, se aboco el juez titular al conocimiento de la presente causa.

El 10 de octubre de 2008, la representante judicial de la administración tributaria presentó escrito de informes. La contraparte no hizo uso de este derecho. Se declaró concluida la vista de la causa e iniciado el lapso para dictar sentencia.

El 15 de octubre de 2008, la representante judicial de la administración tributaria presentó escrito solicitando auto para mejor proveer.

El 17 de diciembre de 2008, el tribunal difirió el lapso para dictar sentencia por treinta días continuos de conformidad con el artículo 251 del Código de Procedimiento Civil.

II

ALEGATOS DE LA RECURRENTE

En el parágrafo único del artículo 11 de la Ley Orgánica de Descentralización Delimitación y Transferencias de Competencias del Poder Público, que entró en vigencia el 1 de enero de 10, se especifica que el régimen anterior quedará vigente hasta tanto se dicten las ley99es estadales respectivas. Las nuevas competencias son sumidas por el Estado Carabobo en evidente mora mediante ley sancionada por la extinta Asamblea Legislativa el 26 de julio de 1991, estableciéndose un vacatio legis hasta el 01 de noviembre de 1991. En su artículo 59 reconoce la validez de las concesiones, contratos, autorizaciones, arrendamiento de espacios en las áreas portuarias, otorgadas antes de la vigencia de dicha ley estadal hasta las fechas establecidas en los actos mediante los cuales fueron formalizados.

Mediante Contrato de Comodato o Préstamo de Uso N° 125000-10.562 del 15 de octubre de 1987 el otrora Instituto Nacional de Puertos, otorga por cincuenta años, según convenio modificatorio entre las partes al contrato, identificado con el número 125000-10562-1 del 29 de octubre de 2001, a la República de Venezuela por órgano de su Ministerio de la Defensa, los denominados muelles flotantes números 43 y 44 y almacén N° 1 y sus patios adyacentes y vías de acceso, que se encuentran en las instalaciones aledañas al Puerto de Puerto Cabello. El 29 de octubre de 1991 se contrata otro préstamo de uso entre el antiguo Instituto Nacional de Puertos y la República de Venezuela y su Ministerio de la Defensa, para el almacén número 2 y un muelle flotante de dos puestos de atraque, distinguidos con los números 39 y 40.

A través del Decreto N° 3.289 del 16 de diciembre de 1993, la Presidencia de la República crea la Oficina Coordinadora de Apoyo Marítimo de la Armada “OCAMAR” quien administra y ejecuta las operaciones de transporte marítimo en los muelles flotantes, almacenes, patrios y vías de acceso, en los cuales fue atendida la contribuyente y los buques por ella agenciados, cuyo pago exigió por adelantado el Puerto Autónomo de Puerto Cabello, sin haber prestado el servicio, negándose rotundamente a reintegrar lo pagado indebidamente.

Los bienes, puertos, muelles, patios, almacenes y vías de acceso a que hace referencia la contribuyente afirma que son de dominio público y que admiten un uso público y un uso privado. El Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, pertenece al grupo de puertos e instalaciones de propiedad pública de uso privado ya que no hay acceso restringido. Su naturaleza es comercial ya que presta un servicio mediante tasas. En cambio, las instalaciones dadas en comodato a OCAMAR pertenecen al grupo de puertos e instalaciones de propiedad pública y uso privado, ya que hay un acceso restringido.

De lo anterior, infiere la contribuyente la legalidad y legitimidad de las operaciones de OCAMAR, así como su facultad de cobrar los servicios que efectiva y directamente presta a los usuarios de los muelles recibidos en comodato.

El Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello no puede exigir el pago de una doble tributación por un servicio que nunca prestó, lo cual crearía un enriquecimiento ilícito de dicho instituto.

Concluye afirmando la contribuyente que la Planilla de Liquidación por Servicios de Buque N° 2007-45035 del 26 de julio de 2007 emitida por el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello es una acto administrativo de imposible ejecución e ilegal puesto que dicho instituto nunca prestó dicho servicio. Debido a que la contribuyente canceló por adelantado al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello el servicio de muellaje que este nunca prestó, solicita el reintegro del pago de lo indebido. Hace referencia la contribuyente a sentencia de este tribunal N° 0373 el 27 de abril de 2007, sobre el mismo objeto.

III

ALEGATOS DEL INSTITUO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO (IPAPC)

Afirma el IPAPC que es su competencia única y exclusiva los cobros por tasas de muellaje por las siguientes razones:

1) Por establecerlo el numeral 7 del artículo 7 de la Ley mediante la cual el Estado Carabobo Asume la Competencia Exclusiva sobre sus Puertos de Uso Comercial y Crea el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello.

2) Porque el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello tiene personalidad jurídica y patrimonio propio, distinto e independiente del fisco del Estado Carabobo, de acuerdo a lo establecido en el artículo 3 de la Ley mediante la cual el Estado Carabobo asume la Competencia Exclusiva sobre sus Puertos de Uso Comercial y Crea el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello,

3) Por cuanto la Oficina Coordinadora de Apoyo Marítimo de la Armada (OCAMAR) es un servicio autónomo sin personalidad jurídica, creado, no por ley, sino por Decreto N° 3.289 del 19 de diciembre de 1993 emanado de la Presidencia de la República, publicado en la Gaceta Oficial de la República de Venezuela N° 35.368 del 27 de diciembre de 1993.

La transferencia de competencias, según el artículo 11 de la Ley Orgánica de Descentralización Delimitación y Transferencias de Competencias del Poder Público del 28 de diciembre de 1989, entraría en vigencia a partir del momento en que los estados dictaran su propia ley, cuestión que ocurrió con la Ley mediante la cual el Estado Carabobo Asume la Competencia Exclusiva sobre sus Puertos de Uso Comercial y Crea el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del 13 de agosto de 1991 y entre dichas fechas, el Poder Nacional siguió ejerciendo la competencia para el cobros de las tasas por todos los servicios prestados por todo los puertos del país. A partir del 13 de agosto de 1991, las competencias se transfieren al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello.

OCAMAR fue creada el 16 de diciembre de 1992, dos años y cuatro meses después de que el estado Carabobo asumiera plenamente la competencia para el cobro de las tasas. El artículo 1 del decreto que creó a OCAMAR la define como un servicio autónomo con patrimonio propio y el artículo 2 determina que tiene como funciones la ejecución de operaciones de transporte marítimo en apoyo a las fuerzas armadas, organismos del sector público y organismos privados, más no tenía competencia para la organización, gestión, control y administración del Puerto Autónomo de Puerto Cabello.

El Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello solicita al tribunal que confirme por medio de un auto para mejor proveer si OCAMAR está autorizada o habilitada por el SENIAT para que en los muelles que controla se realicen operaciones aduaneras. Solicita la nulidad del acto mediante el cual el INEA habilitó a OCAMAR para el ejercicio de atribuciones en materia de muellaje.

Por todo lo anterior, el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, rechaza devolver la cantidad de bolívares treinta y siete millones seiscientos setenta y cuatro mil cuatrocientos cincuenta sin céntimos (Bs. 37.674.450,00) (BsF. 37.674,45), por el pago anticipado de uso del muelle para el atraque, descarga y desatraque del buque CHAMPION BAY que utilizó los muelles dados en comodato a OCAMAR.

Por último el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello promueve la sentencia N° 2.495 del 19 de diciembre de 2006 referida a la competencia del Poder Público Estadal, pero no referida a las actividades de OCAMAR sino la relación con los municipios en los cuales están ubicados los puertos.

IV

MOTIVACIONS PARA DECIDIR

Planteada la controversia según la narrativa expuesta, luego de a.l.a.d. la recurrente y de la representación del INCE, leído los fundamentos de derecho de la resolución de multa recurrida, y apreciados y valorados los documentos que cursan en autos, con todo el valor que de los mismos se desprende, este tribunal pasa a dictar sentencia en los siguientes términos:

Este tribunal ya se pronunció sobre el contrato de comodato entre el IPAOC y OCAMAR en sentencia N° 0373 del 27 de abril de 2007, así como en las más recientes números 0788, 0768 y 0770 expedientes números 1466, 1642 y 1643 del 15 de marzo, 23 de febrero y 25 de febrero de 2010, respectivamente, especialmente la correspondiente al expediente N° 1466, con identidad de partes y objeto, por lo cual y para evitar decisiones contradictorias, considera necesario transcribir la motiva de dicha sentencia.

“…Los únicos argumentos del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello los expone en su escrito de informes, que debido a la constante referencia a la Sala Político Administrativa en el contexto del mismo, parece más dirigido a dicha Sala que a este Tribunal y en el se ataca a OCAMAR solicitando un pronunciamiento de dicha Sala, solo con referencia a la contribuyente en su carácter solidario en el pago de los tributos (ver folio 206). En dicho escrito la representante judicial del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello solicita se dicte auto para mejor proveer, lo cual el Tribunal no consideró necesario amparado en el contenido del expediente y la controversia a dirimir, que se concreta a decidir si dicho Instituto puede o no cobrar las tasa de muellaje que prestó OCAMAR a la contribuyente, obligándole a realizar un pago doble, todo ello con base en el artículo 276 del Código Orgánico Tributario.

Artículo 276. Vencido el término para presentar informes, dentro del lapso perentorio de quince (15) días de despacho siguientes, podrá, el Tribunal, si lo juzgare conveniente, dictar auto para mejor proveer, con arreglo a la disposición contenida en el artículo 514 del Código de Procedimiento Civil.

Parágrafo Único: La evacuación de las pruebas acordadas en el auto para mejor proveer, no podrá exceder en ningún caso de quince (15) días de despacho.

(Subrayado por el Juez).

Sobre las actuaciones de OCAMAR, el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, las agencias navieras y los importadores ya este Tribunal ha manifestado su opinión en la Decisión N° 0373 del 27 de abril de 2007 Caso Betelguese Marítima-Betelmar, C. A., y considera oportuno transcribir extractos de la misma:

…En esta controversia se circunscriben dos aspectos fundamentales: uno la solicitud de repetición de la pagado indebidamente por parte de la contribuyente y el otro el desconocimiento que hace el Instituto Autónomo del Puerto de Puerto Cabello, de la capacidad de OCAMAR, órgano adscrito al Ministerio de la Defensa de cobrar tasas por el uso de los muelles que recibió en administración.

Debe en primer lugar el juez, en orden lógico, decidir lo relativo a la capacidad de OCAMAR para cobrar o no tasas por el uso por parte de los contribuyentes del muelle 40.

El 15 de octubre de 1987, ce celebró un Contrato de Comodato o Préstamo de Uso N° 125000-10.562, entre el denominado para la fecha Instituto Nacional de Puertos y la República de Venezuela por órgano del Ministerio de la Defensa, por cincuenta (50) años, los muelles flotantes números 43 y 44 y el Almacén N° uno, ampliado posteriormente, el 29 de octubre de 1991 mediante otro préstamo de uso al Almacén N° 2 y los muelles 39 y 40. La recurrida en ninguna de las oportunidades procesales que tuvo para hacerlo, contradijo o rechazó la existencia y contenido del Contrato de Comodato aludido, y sólo afirma que la actividad de OCAMAR invade la competencia atribuida constitucionalmente a los estados y por lo tanto recauda una tasa de la cual no es recaudador, pero no consigna documento alguno que rechace la existencia del mencionado contrato de comodato.

El 16 de diciembre de 1993, mediante el Decreto N° 3289 el Ejecutivo Nacional crea la Oficina Coordinadora de Apoyo Marítimo de la Armada OCAMAR, quien administra y ejecuta las operaciones de transporte marítimo en los muelles flotantes, almacenes, patios y vías de acceso, en apoyo a las fuerzas armadas y otros organismos públicos e incluso privados y cobrar los derechos respectivos por los servicios de muellaje, utilización de patios y traslados de mercancías que efectiva y directamente preste a los usuarios. Estás áreas son de propiedad pública y uso privado y su acceso está restringido, al contrario de las otras áreas del Puerto de Puerto Cabello que son de propiedad pública y uso público y de uso eminentemente comercial.

La propia recurrida, en su Resolución N° 2006-0003, en el folio 19, reconoce que: “…El Puerto de Ocamar administrado por la Oficina Coordinadora de Apoyo Marítimo de la Armada creada por Decreto N° 3289 del 16 de diciembre de 1993 es un instituto autónomo con patrimonio propio sin personalidad jurídica a quien por despacho del Ministro de Transporte y Comunicaciones N° 152, de fecha 19 de mayo de 1999, se le autorizó para que se encargue de la administración mantenimiento y uso de las instalaciones portuarias bajo la modalidad de puerto público de uso privado afecto a las actividades descritas en el artículo 2 del Decreto de creación: ejecución de operaciones de transporte marítimo en apoyo de las fuerzas armadas organismos del sector público y organismos privados, en las condiciones que fije el Ministerio de la Defensa…”.

…el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello afirma que: “…Este ente “OCAMAR”, dependiente del Ejecutivo Nacional, no tiene competencia atribuida por Ley para cobrar tasas, no es un ente del Estado Carabobo para cobrar el uso de muelle que se encuentra dentro del Puerto de Puerto Cabello, el único ente descentralizado creado para cobrar tasas que genera la actividad portuaria en el Puerto de Puerto Cabello es el Instituto Puerto autónomo de Puerto Cabello, de acuerdo a lo previsto en la LEY MEDIANTE LA CUAL EL ESTADO CARABOBO ASUME LA COMPETENCIA EXCLUSIVA SOBRES (sic) SUS PUERTOS DE USO COMERCIAL Y CREA EL INSTITUTO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO, en concordancia con el Reglamento Parcial N° 2 en el cual se describe el Régimen Tarifario.

El artículo 11 de la Ley Orgánica de Descentralización, Delimitación y Transferencia de Competencias del Poder Público establece:

Artículo 11. A fin de promover la descentralización administrativa y conforme a lo dispuesto en el artículo 137 de la Constitución se transfiere a los Estados la competencia exclusiva en las siguientes materias:

(…)

4° La administración y mantenimiento de puertos y aeropuertos públicos de uso comercial.

Parágrafo Único: Hasta tanto los Estados asuman estas competencias por ley especial, dictada por las respectivas Asambleas Legislativas, se mantendrá vigente el régimen legal existente en la actualidad.

El contrato de comodato o uso califica a los muelles y almacenes objeto del mismo como de propiedad pública y uso privado no de uso público. Además, de conformidad con el artículo 59 de la Ley mediante la cual el Estado Carabobo asume la Competencia Exclusiva sobre sus Puertos de Uso Comercial y crea el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello se establece:

Artículo 59. Las concesiones, contratos, autorizaciones, arrendamientos de espacios en las áreas portuarias, otorgadas antes de la vigencia de esta Ley, se mantendrán hasta las fechas establecidas en los actos mediante los cuales fueron formalizados. Al vencimiento de los mismos revertirán al Estado, conservando en todo caso, su carácter de actos sometidos al régimen de derecho público.

Sin embargo, tales actos, en cualquier tiempo pueden ser rescindidos unilateralmente por el Estado, con causa justificada. Existirá causa justificada para la rescisión unilateral, cuando se hubiere incurrido en ilegalidad en el contrato de concesión, o en cualquier fase, trámite o etapa antecedente a la celebración de este convenio, así como el incumplimiento significativo de las estipulaciones del contrato de concesión o inobservancia de disposiciones legales pertinentes.

No consta en el expediente que el contrato de Comodato o Uso de los muelles y almacenes entre el Ministerio de la Defensa y el entonces Instituto Nacional de Puertos, celebrado por cincuenta años, haya sido rescindido en alguna instancia, por lo cual este Tribunal considera que dicho contrato de Comodato está vigente y debido a las condiciones de su celebración, faculta a OCAMAR para el cobro de tasas por los servicios que preste a entes privados. Así se decide.

El segundo asunto a decidir es la solicitud de repetición de lo pagado indebidamente por parte de Betelguese Marítima-Betelmar, C. A. Se desprende de las actuaciones de las partes en el proceso, que el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, no dio servicio al atraque del buque Nisha. Consta igualmente que el servicio lo prestó OCAMAR en el muelle N° 40 que tiene concedido en comodato y así lo reconoce el recurrido, pretendiendo que el pago previo del servicio por parte de la contribuyente no debe ser devuelto, aunque el servicio lo haya prestado otro organismo, arrogándose el derecho que tiene de cobrar las tasas por toda la actividad comercial que haga OCAMAR. Por los motivos suficientemente explanados en esta decisión el Tribunal no comparte dicho criterio y reconoce a OCAMAR el derecho de cobrar las tasas por los servicios que presta a organismos privados en los espacios recibidos en comodato, contrato que no ha sido rescindido hasta la fecha. Así se decide.

Consta en el folio 21 Recibo de Caja del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, mediante el cual Betelgeuse Marítima-Betelmar, C. A. pagó Bs. 8.787.052,80 por concepto de Cta. p/pagar pago previos (Nisha), el 03 de mayo de 2004, en la cuenta de dicho Instituto en el Banco Mercantil (folio 22).

Consta igualmente en el folio 66 que el Director General de Operaciones y Mercadeo del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, memorando de la consultoría jurídica en el cual reconoce que el atraque del buque fue programado para el día 06 de mayo de 2004, sujeto al zarpe de la M/N Cala Pinar del Río, pero que en vista que el muelle se encontraba ocupado, el buque Nisha atracó sin autorización en Ocamar. Es evidente que el atraque en OCAMAR pudo haberse hecho sin autorización del Instituto, pero con la autorización de OCAMAR, pues de otra forma hubiese sido imposible que el buque atracara a la fuerza en este organismo. Por otro lado, en las relaciones de atraque y zarpe, folios 66 y 67 aparece el registro del movimiento del buque NISHA sin ninguna observación. En el folio 71 consta el uso del muelle N° 40 asignado a OCAMAR.

El Capitán de Altura, C.O.C., comunicó al Capitán de Navío M.Á.F.A. el 06 de mayo de 2004, que el buque Nisha atracaría en el muelle 40, por lo cual es evidente que este buque tenía la autorización de OCAMAR para tal operación y no lo hizo sin autorización como pretende hacer ver la recurrida.

Consta también en el folio 94 recibo de pago emitido por la Oficina Coordinadora de Apoyo Marítimo de la Armada, en el cual se verifica que Betelguese Marítima, C. A. canceló Bs. 15.275.520,00 por muellaje del Buque Nisha, con lo cual queda suficientemente demostrado que la contribuye pagó dos veces por el mismo servicio, en un caso el pago previo al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello y en el otro a OCAMAR por el servicio realmente prestado. Por otro lado, es evidente que el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello quiere cobrar el servicio por un supuesto derecho sobre todas las actividades realizadas en el Puerto, independiente que las haya prestado o no directamente.

No escapa a la observación del juez, la opinión transcrita en el memorando emitido el 25 de agosto de 2004 por la ciudadana I.B., Asistente a la Dirección General de Consultoría Jurídica del Instituto Autónomo de Puerto Cabello, dirigida a la contribuyente, en la cual hace de su conocimiento que no es procedente efectuar reintegros de conceptos cancelados por los usuarios con ocasión de liquidaciones de operaciones efectuadas dentro de la aduana, opinión esta que está en evidente contradicción con los derechos legales de la contribuyente de que se le restituya lo pagado indebidamente

De los fundamentos expuestos en esta motiva, extrae el juez sus conclusiones en el sentido que, en primer lugar, OCAMAR prestó el servicio indicado en la factura por el atraque y desatraque del buque Nisha, en segundo lugar que lo hizo bajo las condiciones del Contrato de Comodato suscrito con el antiguo Instituto Nacional de Puertos, que dicho contrato se suscribió por cincuenta años según afirmación de la recurrente y continua vigente según el artículo 59 de la Ley Mediante la cual el Estado Carabobo Asume la Competencia Exclusiva sobre sus Puertos de Uso Comercial y Crea el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, que la recurrida no enervó o rechazó la existencia de este contrato y solo afirma que la ley posterior al mismo transfirió todas las potestades del uso del puerto, que es evidente y de conocimiento público que OCAMAR presta estos servicios en el Puerto de Puerto Cabello en forma paralela al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello en los muelles que recibido en comodato y que la contribuyente realmente pagó dos veces por el mismo servicio y tiene el derecho de que se le restituya lo pagado indebidamente, por todo lo cual declara con lugar el recurso contencioso tributario de nulidad y por lo tanto ordena a la Aduana Principal de Puerto Cabello reintegrar a Betelguese Marítima Betelmar, C. A., Bs. 8.787.052,80. Así se decide.

Observa adicionalmente el juez, que en la comunicación del 25 de Agosto de 2004, el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello, dirige una comunicación a Betelguese Marítima, C. A. (folio 92), en la cual expresa que no le dará curso a la renovación de los pases para ingresar a la zona portuaria, hasta tanto no le sean cancelados lo conceptos adeudados a éste último. Extraña al tribunal tal afirmación por la existencia del pago previo, pero deduce que las deudas que indica la Asistente a la Dirección General de la Consultoría Jurídica se refieren a otras no incluidas en el presente recurso contencioso, por lo cual ordena al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello no incluir las cantidades objeto del presente recurso y de esta decisión en las deudas pendientes al objeto del tramite de cualquier solvencia por parte de la recurrente ante la recurrida. Así se decide.

De conformidad con el criterio expresado en la sentencia transcrita, el Tribunal reitera su posición en el sentido de que la contribuyente pagó correctamente a OCAMAR, y que ese Instituto está facultado para proceder en esa forma como administrador de los melles otorgados en comodato al Ministerio de la Defensa.

En el folio 24 del expediente aparece copia la factura N° 07351 con el sello de OCAMAR PAGADO el 17 de agosto de 2007, por lo cual este Tribunal considera cancelado el servicio de muellaje por parte de E.R., C. A. Así se decide.

En el folio 87 igualmente corre inserta la comunicación N° 0882 del INEA suscrita por el Vicealmirante Presidente Erberts R.C.L. en la cual le informa al Presidente del Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello de la habilitación que tiene OCAMAR para administrar y mantener los muelles flotantes, razones por la cuales, forzosamente este Tribunal declara con lugar el recurso contencioso tributario de nulidad interpuesto por E.R.C.A., contra el Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello. Así se decide.

V

DECISIÓN

Por las razones antes expuestas, este Tribunal de lo contencioso Tributario de la Región Central, administrando justicia, en nombre de la República y por autoridad de la Ley, declara:

1)CON LUGAR el recurso contencioso tributario de nulidad interpuesto por el ciudadano N.L.A., actuando en su carácter de apoderado judicial de E.R. (EDROM), C.A.., solo en lo concerniente al concepto de muellaje, emanada del INSTITUTO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO (I.P.A.P.C), estado Carabobo, mediante la cual determinó un reparo por un monto de bolívares tres millones quinientos ocho mil ochocientos sin céntimos (Bs. 3.508.800,00) por concepto de uso de aguas protegidas, uso de canal de acceso y uso de muellaje del Buque: LAGUNA D, de nacionalidad Italiana, T.R.B.: 11287 y Eslora: 136,00.

2) CONDENA en costas procesales al INSTITUTO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO por haber sido vencida totalmente en la presente causa, por una cifra equivalente al cinco por ciento (5%) de la cuantía del presente recurso de conformidad con el artículo 327 del Código Orgánico…

.

Adicionalmente verifica el Juez la referencia que hace el IPAPC a la Sentencia de la Sala Constitucional está referida a la obligación del pago del 12,5% de los ingresos al Municipio Puerto Cabello y no a las actuaciones de OCAMAR en los servicios de muellaje, por lo cual el Juez la descarta como base para resolver esta controversia.

Corre inserto en el folio 61 Oficio N° 1513 del Presidente del INEA del 21 de julio de 2008 en el cual este Instituto ratifica al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello que OCAMAR está autorizada para emitir facturaciones por el uso de los muelles que tiene en comodato.

Es evidente para el Juez que el IPAPC tendría que ejercer los recursos judiciales que tenga a bien para anular el contrato de comodato en el cual se fundamenta OCAMAR para ejercer su actividad de muellaje, por lo cual, y con base en los criterios sustentados por este tribunal, y los extractos de las sentencias referidas, ratifica su criterio y declara con lugar el recurso interpuesto por E.R. (EDROM), C.A. ordena al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello del Estado Carabobo a reintegrar el pago de lo indebido en la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035 del 26 de julio de 2007, solo en lo concerniente al concepto de muellaje por bolívares fuertes treinta y siete mil seiscientos setenta y cuatro con cuarenta y cinco céntimos (BsF. 37.674,45). Así se decide.

V

DECISIÓN

Por las razones antes expuestas, este Tribunal de lo contencioso Tributario de la Región Central, administrando justicia, en nombre de la República y por autoridad de la Ley, declara:

1) CON LUGAR el recurso contencioso tributario de nulidad interpuesto por el ciudadano N.L.A., actuando en su carácter de apoderado judicial de E.R. (EDROM), C.A., contra el acto administrativo contenido en la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035 del 26 de julio de 2007, solo en lo concerniente al concepto de muellaje, emanada del INSTITUTO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO (IPAPC), estado Carabobo, mediante la cual niega el reintegro de lo pagado indebidamente por bolívares treinta y siete millones seiscientos setenta y cuatro mil cuatrocientos cincuenta sin céntimos (Bs. 37.674.450,00) (BsF. 37.674,45), por el pago anticipado de uso del muelle para el atraque, descarga y desatraque del buque CHAMPION BAY que utilizó los muelles dados en comodato a OCAMAR.

2) ORDENA al INSTITUTO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO (IPAPC), el reintegro del pago de lo indebido a E.R. (EDROM), C.A. en la Planilla de Liquidación por Servicios al Buque Nº 2007-45035 del 26 de julio de 2007, solo en lo concerniente al concepto de muellaje por bolívares fuertes treinta y siete mil seiscientos setenta y cuatro con cuarenta y cinco céntimos (BsF. 37.674,45).

3) CONDENA en costas procesales al INSTITUTO PUERTO AUTÓNOMO DE PUERTO CABELLO por haber sido vencido totalmente en la presente causa, por una cifra equivalente al cinco por ciento (5%) de la cuantía del presente recurso de conformidad con el artículo 327 del Código Orgánico Tributario.

Notifíquese de la presente decisión al Procurador General de la República con copia certificada; asimismo notifíquese al Contralor General de la República, al Instituto Puerto Autónomo de Puerto Cabello (I.P.A.P.C), y a la contribuyente E.R. (EDROM), C.A. Líbrese las correspondientes notificaciones. Cúmplase lo ordenado.

Dado, Firmado y Sellado en la sala de despacho del Tribunal Superior de lo Contencioso Tributario de la Región Central, a los dieciséis (16) días del mes de marzo de dos mil diez (2010). Año 199° de la Independencia y 151° de la Federación.

El Juez Titular,

Abg. J.A.Y.G.. La Secretaria Titular,

Abg. M.S.M.

En esta misma fecha se publicó, se registró la presente decisión y se libraron oficios. Se cumplió con lo ordenado.

La Secretaria Titular,

Abg. M.S.M.

Exp. Nº 1466.

JAYG/dhtm/belk