Decisión de Juzgado Superior de lo Contencioso Administrativo del Segundo Circuito de Bolivar, de 1 de Julio de 2010

Los actos procesales relevantes para la resolución de la controversia que trae la presente causa son los siguientes:

I.1. De la pretensión. Mediante demanda presentada en fecha dieciséis (16) de febrero de 2009, la parte recurrente fundamentó su pretensión contra la Alcaldía del Municipio Caroní del Estado Bolívar en los siguientes alegatos:

1. Que ingresó a prestar sus servicios para la Alcaldía del Municipio Caroní el 01 de enero de 2002, desempeñando en el cargo de Agente II de la brigada motorizada de la Policía del Municipio Caroní, el cual egresó por retiro voluntario el 10/03/2008, devengando un salario básico mensual de Bs. 915,49, en el cual no se ha incorporado las horas extraordinarias trabajadas, el recargo por las horas nocturnas trabajadas por cada mes, el pago de los domingos trabajados con su recargo y los días feriados trabajados, en consecuencia, al recalcular el salario arroja la cantidad Bs. 1.872,66 mensual, es decir, Bs. 62,42 como salario normal indexado, que al sumarle la alícuota parte del bono vacacional y las utilidades da como resultado Bs. 83,40 por concepto de salario integral diario, que al multiplicarlo por treinta días, arroja la cantidad de Bs. 2.502,00 mensual; que la Alcaldía le cancela como salario normal la cantidad de Bs. 1.047,76 sin tomar en cuenta la jornada real de trabajo desempeñada, al cumplir jornadas de 24 horas por 48 horas de descanso, sin aparecer en los listines de pago el valor de la hora nocturna trabajada y su recargo, ni el bono nocturno, ni las horas extraordinarias diurnas y nocturnas trabajadas.

2. Que tiene derecho al cobro de las horas extras por cuanto labora durante jornadas de veinticuatro horas por cuarenta y ocho horas de descanso, lo cual supera el número de horas establecidas en el artículo 195 de la Ley Orgánica del Trabajo; que ha laborado durante una jornada mixta que no podía exceder de 42 horas semanales y a pesar de ello, ha trabajado 48 horas diurnas y 24 horas nocturnas en el mes, lo que se infiere que quincenalmente trabaja 36 horas: 24 diurnas y 12 nocturnas y mensualmente: 72 horas extraordinarias sin ser pagadas con el incremento del 55%, a pesar de encontrarse el Municipio Caroní obligado a ello, de conformidad con la Cláusula Nº 14 de la Convención Colectiva de Trabajo, por lo que demanda la cantidad de Bs. 37.914,16, que se obtiene de multiplicar 72 horas extraordinarias mensuales a razón del valor de la hora de cada mes como salario normal.

3. Que la Alcaldía le debe la cantidad de Bs. 12.650,92 desde el primero de enero del año 2002 por concepto de bono nocturno, equivalente a la cantidad de 20 horas nocturnas con el recargo del 45% sobre la jornada diurna, de acuerdo a lo preceptuado en la Cláusula Nº 17 de la Convención Colectiva de Trabajo, que al tener derecho a ese beneficio desde que ingresó a trabajar para el Municipio el referido pago debe ser indexado.

4. Que el pago de los domingos trabajados se encuentra tipificado en la Cláusula Nº 16 de la Convención Colectiva de Trabajo, en la cual prevé que se hará con el recargo del 55% adicional de lo que le corresponda, en concordancia con el artículo 154 de la Ley Orgánica del Trabajo y el artículo 88 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, lo que arroja la cantidad de Bs. 13.386,8; que la cláusula Nº 15, regula lo atinente a los días feriados, el cual se cancelará en base al 60% del salario básico, y por ello, demanda la cantidad de Bs. 6.109,95 por tal concepto.

5. Que la Alcaldía le debe el pago por concepto de diferencia de antigüedad y de fideicomiso de acuerdo al salario integral conformado por los conceptos anteriormente descritos, alegando que le corresponde por el primero la cantidad de Bs. 23.466,94 y por el segundo la cantidad de Bs. 9.132,00.

6. Que el Municipio violó las disposiciones legales y contractuales, por cuanto al determinar el valor del salario normal no incluyó lo establecido en el artículo 145 de la Ley Orgánica del Trabajo ni en la Cláusula Nº 27 de la Convención Colectiva referida al pago de las vacaciones y el bono vacacional.

7. Que se le adeuda de conformidad con la cláusula Nº 14 de la Convención Colectiva de Trabajo, una prima dominical del 25% del salario básico, por lo que si en cada mes trabajaba dos días domingo y cada día domingo indexado al ser multiplicado por el 25% da la cantidad de Bs. 33,75 por cada día, en consecuencia al tratarse de dos días domingos resulta la cantidad de Bs. 67,50.

8. Demandó el pago de cesta ticket alegando que la Alcaldía del Municipio Caroní del Estado Bolívar le entregaba a los funcionarios un ticket para ser canjeado en los supermercados de la zona, sin tomar en cuenta las disposiciones que establece la Ley Programa de Alimentación en este sentido, alegando que el patrono comenzó a pagar este beneficio a partir del primero (1º) de enero de 2006, correspondiéndole por ende el pago de este concepto a partir de la fecha de su ingreso, el primero (1º) de enero de 2002, lo que representa la cantidad de Bs. F. 8.045,40.

   I.2. De la Admisión del recurso. Mediante sentencia dictada el veinticinco (25) de febrero de 2009, se admitió el recurso interpuesto, ordenando su tramitación por el procedimiento establecido en la Ley del Estatuto de la Función Pública, se ordenó la citación del Síndico Procurador del Municipio Caroní del Estado Bolívar y la notificación del Alcalde del Municipio Caroní del Estado Bolívar.

   I.3. Mediante diligencia presentada en fecha 02 de abril de 2009, el Alguacil de este Juzgado consignó el oficio de emplazamiento debidamente firmado, dirigido al Síndico Procurador del Municipio Caroní del Estado Bolívar.

   I.4. Mediante diligencia presentada en fecha 02 de abril de 2009, el Alguacil de este Juzgado consignó oficio de notificación, debidamente firmado dirigido al Alcalde del Municipio Caroní del Estado Bolívar.

   I.5. De la Contestación del Recurso. Mediante escrito presentado en fecha veintinueve (29) de abril de 2009, la representación judicial de la parte recurrida dio contestación a la demanda incoada rechazando la pretensión del querellante con los siguientes alegatos:

1. Alegó la caducidad de la acción de la presente causa, en virtud de haberse interpuesto la demanda en fecha 16 de febrero de 2009, siendo que el ex funcionario renunció de forma voluntaria en fecha 10 de marzo de 2008, como se evidencia de carta de renuncia firmado por el recurrente de autos, asimismo se demuestra del pago de las prestaciones sociales al recurrente efectuado en fecha 13 de marzo de 2008, siendo que a partir de esta ultima fecha, el recurrente tenia un lapso de tres (03) meses para interponer la demanda por cobro de diferencia de prestaciones sociales es decir hasta el 13 de junio de 2008, siendo evidente que el lapso fue superado con creces para interponer la demanda en fecha posterior, razón por la cual debe declararse la caducidad de la acción interpuesta.

2. Admitió que la parte recurrente ingresó en la Policía del Municipio Caroní en fecha 01 de enero de 2002, tal como se desprende de nombramiento que se le hiciera como Agente Policial I, mediante comunicado de fecha 28 de diciembre de 2001, suscrito por el entonces Alcalde del Municipio Caroní del Estado Bolívar, el ciudadano A.B..

3. Negó lo alegado por el querellante que desde su desempeño en el cargo de Agente II para la Policía Municipal de Caroní cumple entre otras una serie de funciones “de seguridad, prevención y en materia de transito, fungió como agentes de retención preventiva, recaudadora en el cobro de impuestos municipales y retenciones de vehículos que están enmarcadas en el articulo 117 de la Ley de Transito Terrestre…”, manifestando la municipalidad recurrida que las funciones de quienes se desempeñan en el ejercicio de la función pública, se encuentran enmarcadas en el Manual Descriptivo de Clases de Cargo que conforme al articulo 46 de la Ley del Estatuto de la Función Pública, es el instrumento básico y obligatorio para la administración del sistema de clasificación de cargos de los órganos y entes de la administración publica, en consecuencia el querellante ha ostentado cargos de distinta jerarquía cuyas funciones ordinarias se encuentran en el manual descriptivo de clases de cargos, como Agente de Policía II desde el 01 de enero de 2002 y posteriormente fue ascendido a Oficial de Policía II desde el 01 de enero de 2007.

4. Negó lo alegado por el querellante respecto a que se calcula el salario normal sin incorporar las horas extraordinarias trabajadas (72 horas mensuales), horas nocturnas trabajadas (100 horas por cada mes), así como los domingos trabajados y su recargo al igual que los días feriados trabajados, en virtud que la VIII convención colectiva 2008-2010 en su cláusula Nº 6 establece el horario de trabajo de los empleados municipales el cual es de 8:00 am a 12:00 m y de 1:00 pm a 4:30 pm quedando exceptuados del mismo entre otros los trabajadores que integran la policía municipal cuyas labores y funciones ameritan un horario especial acorde a sus actividades sin menoscabo de su derecho al cobro de horas extras cuando así le corresponda.

5. Negó que se adeude al querellante el pago de horas extraordinarias, específicamente 72 horas extraordinarias mensuales, discriminadas en 48 horas diurnas y 24 nocturnas, ya que no fundamentó con exposición de las demostraciones de hecho y derecho aplicables la procedencia de estos montos. Igualmente negó el pago solicitado en relación a los días feriados y domingos trabajados, en principio por no estar debidamente fundamentado, aunado al hecho que los porcentajes que el querellante pretende le sean recargados por tal concepto, varían de acuerdo a la convención colectiva vigente para cada momento de la relación laboral, calculándolo indistintamente sin considerar las dos convenciones colectivas vigentes durante la relación laboral, pretendiendo además calcular estos pagos en razón del último salario devengado por el trabajador.

6. Negó que se adeude al querellante el pago por concepto de bono nocturno, específicamente el pago del 45% sobre la jornada diurna convenida (100 horas nocturnas al mes) y que además pretende sean indexadas como penalización por no cumplir con su obligación voluntariamente, en virtud que el pago de las horas extraordinarias no debe confundirse con el pago del bono nocturno, siendo éste último procedente cuando dentro de la jornada ordinaria, al trabajador le toca laborar en horario nocturno, debiendo en tal caso recargar a dichas horas nocturnas laboradas, el porcentaje establecido en la Convención Colectiva vigente, que para el periodo del años 2002, donde estuvo vigente la convención colectiva (2001-2003) conforme a la cláusula Nº 14 es de 45%.

7. Negó que su representada adeude al querellante el pago del fideicomiso legalmente establecido, en virtud que desde el inicio de la relación laboral (01/01/2002) le ha cancelado los correspondientes intereses sobre la prestación de antigüedad.

8. Negó que le adeude al querellante el pago por diferencia de vacaciones y bono vacacional por cada uno de los años trabajados, en virtud que el recurrente incurrió en error al pretender aplicar de manera indistinta, para todos los años de la relación laboral, los días de vacaciones y bono vacacional establecidos en la VII Convención Colectiva de Trabajo 2006-2008, siendo que antes de la referida convención, habían estado en vigencia otros convenios colectivos que establecían montos distintos.

9. Negó que la Alcaldía del Municipio Caroní le adeude al querellante el pago por prima dominical del 25% del salario básico, ya que aplica contradictoriamente una de las cláusulas de la referida convención, al pretender la cancelación de dos conceptos contrapuestos entre sí, como son el pago de domingos trabajados y la prima dominical, sin distinguir que el domingo se trate de un día normal de trabajo o un día domingo de descanso, para lo cual el porcentaje a aplicar es distinto en cada caso.

10. Negó que se le adeude al querellante el beneficio de cesta ticket correspondiente a los años 2002, 2003, 2004 y 2005 ya que han sido debidamente cancelados por la Alcaldía recurrida durante todo el periodo de la relación laboral conforme a lo estipulado en las Convenciones Colectivas vigentes.

11. Alegó que la pretensión de querellante con relación al pago de horas extraordinarias, feriados y domingos trabajados la hace de manera descomunal y desproporcionada, sin un fundamento legal adecuado y de hechos debidamente soportados, pretendiendo además calcular retroactivamente a razón del ultimo salario, constituyendo así una pretensión temeraria en contra de la municipalidad recurrida, en virtud que las jornadas especiales deben ser debidamente demostradas por quien las alega, considerando estrictamente el salario que en su momento devengaba el trabajador de acuerdo a los cargos desempeñados por este a lo lago de la relación laboral con el municipio caroní, que en dado caso deberá someterse al interés legal del 3% anual establecido en el articulo 1.746 del Código Civil vigente como medida correctiva, ya que los montos establecidos por el recurrente en su pretensión inciden en el calculo de otros reclamos, el cual implicaría un enriquecimiento sin causa a favor de querellante, en detrimento del patrimonio municipal.

    I.6. El primero (1º) de junio de 2009 se celebró la audiencia preliminar con la comparecencia de los abogados F.I. y C.J.C. en su condición de coapoderados judiciales de la parte recurrente y los abogados A.T. y J.M. en su carácter de coapoderados judiciales de la Alcaldía del Municipio Caroní del Estado Bolívar, en cuya oportunidad las partes solicitaron se iniciara el lapso probatorio.

    I.7. Mediante escrito presentado el ocho (08) de junio de 2009, la representación judicial de la parte recurrente promovió pruebas documentales y de exhibición,

    I.8. Mediante escrito presentado el ocho (08) de junio de 2009, el apoderado judicial del Municipio Caroní del Estado Bolívar ratificó las pruebas documentales promovidas con la contestación de la demanda, promovió copia certificada de comunicación RH-0834/2008 suscrita por la Directora de Recursos Humanos la Licenciada Noelia Cabellos dirigida a la Directora de Administración del Gasto de fecha 13 de marzo de 2008, copia certificada de comunicación RH-1103/2008 de fecha 03 de abril de 2008, copia certificada de la participación de retiro del trabajador (14-03) de fecha 25 de marzo de 2008, copias certificadas de las solicitudes de vacaciones correspondientes a los periodos 2005-2006, 2006-2007 y 2007-2008 de fechas 03/03/2006, 22/01/2007 y 23/01/2008, y recibos de pagos de vacaciones correspondientes a los periodos 2002-2003, 2003-2004 y 2004-2005 de fechas 13/03/2003, 04/03/2004 y 13/04/2005.

    I.9. De la admisión de las pruebas. Mediante auto dictado el doce (12) de junio de 2009, se admitieron las pruebas documentales promovidas por el recurrente, la prueba de exhibición sobre las ordenes del día y las ordenes de servicios emitidas por el Departamento de Operaciones de la Policía Municipal de Caroní del Estado Bolívar correspondientes a los años comprendidos entre el 31 de diciembre de 2001 al 24 de julio de 2008, así como también la prueba de exhibición sobre las planillas de control de asistencia quincenales llevadas por el Departamento de Operaciones de la Policía Municipal y de Dirección de Recursos Humanos de la Policía Municipal durante el periodo comprendido entre el 01 de enero de 2002 hasta el 31 de julio de 2008, de igual forma fueron admitidas las pruebas documentales promovidas por la recurrida, declarándose inadmisible la prueba de exhibición solicitada por la parte recurrente con relación al libro de novedades llevados por la Policía Municipal de Caroní Estado Bolívar desde enero de 2002 a julio de 2008.

    I.10. De la exhibición de documentos. Mediante acta levantada el seis (06) de agosto de 2009, se dejó constancia de la comparecencia del abogado F.I. en su carácter de coapoderado judicial del ciudadano L.P., parte recurrente y A.T. en su carácter de coapoderado judicial de la parte recurrida y del cumplimiento de la exhibición de las ordenes del día u ordenes de servicios solicitadas.

    I.11. De la audiencia definitiva. Mediante acta levantada el tres (03) de junio de 2010, dejó constancia de la celebración de la audiencia definitiva, compareciendo el abogado J.M. en su carácter de apoderado judicial de la parte recurrida y se dejó constancia de la no comparecencia de la parte recurrente. En este acto la parte recurrida opuso la caducidad de la acción de la querella funcionarial y dio por reproducidos todos y cada unos de los argumentos explanados en la contestación de la demanda, fijándose el lapso para dictar el dispositivo del fallo dentro de los cinco (05) días de despacho siguientes.

    I.12. En fecha catorce (14) de junio de 2010, se dictó el dispositivo del fallo declarándose inadmisible el recurso interpuesto.

    2. FUNDAMENTOS DE LA DECISIÓN

    II.1. En el caso examinado el ciudadano L.A.P.H. ejerció querella funcionarial en contra del Municipio Caroní de Estado Bolívar con el objeto de la cancelación de diferencia de prestaciones sociales y salariales por el tiempo de servicios prestados hasta al 10 de marzo de 2008 en el cargo de Agente II de la Brigada Motorizada, fecha ésta última en la que egresó por renuncia, manifestó que el Municipio le canceló a su egreso un monto por concepto de prestación de antigüedad, pero en cuyo cálculo no integró las horas extraordinarias trabajadas, el bono nocturno, los días domingos trabajados, los días feriados trabajados y el recargo de la hora nocturna, pretendiendo el pago total por tales conceptos.

    La representación judicial del Municipio Caroní contestó la pretensión incoada por el recurrente alegando como punto previo la caducidad de la acción: “la cual tal como se desprende de los autos, interpuso la demanda en fecha 16 de Febrero 209, siendo que el ex funcionario renunció voluntariamente en fecha 10 de marzo del año 2008, como se evidencia de carta de renuncia firmada por el ciudadano L.A.P.H. que consigno anexa marcada con la letra “B”… asimismo se evidencia el pago de las prestaciones sociales al ciudadano L.A.P.H. en fecha 13 de marzo de 2008…asimismo se evidencia del pago de las prestaciones sociales al ciudadano A.P.H. en fecha 13/03/2008, siendo que a partir de allí 13/03/2008 que el recurrente tenía un lapso de tres (3) meses para interponer la demanda por cobro de diferencia de prestaciones sociales, es decir hasta el 13 de junio de 2008, siendo evidente que este lapso fue superado con creces por la recurrente, al interponer su demanda en fecha posterior, razón por la cual debe declararse la caducidad de la acción interpuesta”, invocando la aplicación del artículo 94 de la Ley del Estatuto de la Función Pública.

    II.2. De lo precedentemente expuesto, observa este Juzgado Superior que la caducidad del recurso se configura como una causal de inadmisibilidad del mismo, según la previsión contenida en el artículo 19, párrafo 5 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, que dispone:

    Se declarará inadmisible la demanda, solicitud o recurso cuando así lo disponga la ley; o si el conocimiento de la acción o recurso compete a otro tribunal; o si fuere evidente la caducidad o prescripción de la acción o recurso intentado; o cuando se acumulen acciones o recursos que se excluyan mutuamente o cuyos procedimientos sean incompatibles; o cuando no se acompañen los documentos indispensables para verificar si la acción o recurso es admisible; o cuando no se haya cumplido el procedimiento administrativo previo a las demandas contra la República, de conformidad con la Ley Orgánica de la Procuraduría General de la República; o si contiene conceptos ofensivos o irrespetuosos; o es de tal modo ininteligible que resulte imposible su tramitación; o cuando sea manifiesta la falta de representación o legitimidad que se atribuya al demandante, recurrente o accionante; o en la cosa juzgada

    .

    En este orden de ideas, se destaca que el lapso de caducidad se encuentra regulado en la Ley del Estatuto de la Función Pública, publicada en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Nº 37.522 de fecha seis (06) de septiembre de 2002, en cuyo artículo 94 establece que solo podrá ejercerse el Recurso Contencioso Administrativo Funcionarial dentro de un lapso de tres (03) meses contados a partir del día en que se produjo el hecho generador, reza:

    Todo recurso con fundamento en esta Ley sólo podrá ser ejercido válidamente dentro de un lapso de tres meses contado a partir del día en que se produjo el hecho que dio lugar a él, o desde el día en que el interesado fue notificado del acto

    .

    Sobre el alcance de la citada disposición se debe hacer referencia a la sentencia Nº 2.326, de fecha 14 de diciembre de 2006 (caso: R.C.d.P.V.. Gobernación del Estado Táchira) dictada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia que expresó: “…la estabilidad de las normas ordenadoras del proceso, vinculada con la especialidad de cada uno de los regímenes procesales establecidos en razón del bien jurídico tutelado por cada materia (constitucional, contencioso-administrativa, militar, civil, penal, laboral, tributario, etc.) forma parte del derecho a la tutela judicial efectiva postulado por el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, así como del carácter instrumental del proceso en procura de la justicia predicado por el artículo 257 eiusdem, pues ello presupone el conocimiento previo de aquellas reglas procesales y sus correlativas garantías -p.ej. competencia del órgano y garantía del juez natural, derecho a la prueba y establecimiento del lapso probatorio- que operan para que el ciudadano canalice adecuadamente sus pretensiones ante la jurisdicción bajo formas certeras, en procura de obtener la tutela o el reconocimiento de sus derechos de forma expedita y eficaz. Por tanto, la modificación de estas reglas debe obedecer, en virtud del principio de legalidad procesal, a la voluntad legislativa y no a las modificaciones que hagan los jueces de instancia por apreciaciones particulares que prescinden, incluso, de la técnica de control difuso de la constitucionalidad -ex segundo aparte del artículo 334 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela en concordancia con el artículo 20 del Código de Procedimiento Civil”.

    En esa línea argumentativa, la Sala consideró: “que sólo le es dado al legislador la modificación de los lapsos procesales para el ejercicio de la acción contencioso funcionarial, bien mediante una reforma de la legislación funcionarial en este aspecto concreto (…) se insta a las Cortes de lo Contencioso Administrativo, en su condición de Alzadas naturales de los Juzgados Superiores con competencia contencioso funcionarial (ex artículo 110 de la Ley del Estatuto de la Función Pública), para que en lo sucesivo (…) respecto del plazo legalmente previsto para el ejercicio de la querella funcionarial, cual es el previsto en el artículo 94 de la Ley del Estatuto de la Función Pública-, velen por la observancia de las normas procesales consagradas en la Ley del Estatuto de la Función Pública, como normas de carácter especial y, por tanto, de aplicación prevalente en materia contencioso administrativa funcionarial, para asegurar la estabilidad de aquellas formas dirigidas a la iniciación, instrucción y decisión del proceso, como forma de garantizar al ciudadano el conocimiento cierto y previo de las reglas que regulan el derecho de acceso a la jurisdicción, predicado por el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela…”.

    II.3. Con base en lo señalado precedentemente, este Juzgado para decidir observa que la caducidad constituye materia de orden público, es decir, corre fatalmente y no es disponible por la voluntad de los particulares ni del Juez, sino que corresponde su modificación al legislador, tal como lo señala la Sala Constitucional en la sentencia citada anteriormente.

    Ahora bien, no obstante a la previsión contenida en la citada norma observa este Juzgado que el lapso de caducidad a los fines de interponer el recurso contencioso administrativo dirigido al reclamo de prestaciones sociales, así como la diferencia de éstas, en materia funcionarial, ha oscilado entre el reconocimiento del lapso de:

9. Seis (6) meses a que aludía el artículo 82 de la derogada Ley de Carrera Administrativa (publicada en la Gaceta Oficial de la República de Venezuela N° 1.746 extraordinaria del 23 de mayo de 1975);

   ii) Tres (3) meses establecidos en el artículo 94 de la actual Ley del Estatuto de la Función Pública (publicada en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 37.482 del 11 de julio de 2002; y,

   iii) El establecimiento por vía jurisprudencial (el 9 de julio de 2003) de un lapso de caducidad de un (1) año, abandonado luego por otro criterio jurisprudencial dictado por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo en sentencia N° 2006-516 del 15 de marzo de 2006.

   Resulta necesario a este Juzgado resaltar que independientemente de cuál sea éste (6 meses de la Ley de Carrera Administrativa, 1 año de la sentencia dictada por la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo el 9 de julio de 2003 hasta el 15 de marzo de 2006 o, 3 meses de la Ley del Estatuto de la Función Pública), ha de aplicarse -sin excepción- tomando en consideración el criterio vigente para el momento en que se verifique el hecho que genere la lesión, es decir, el hecho que dé motivo a la interposición de la querella funcionarial (en términos de la derogada Ley de Carrera Administrativa) o del correspondiente recurso contencioso administrativo funcionarial (haciendo referencia a la Ley del Estatuto de la Función Pública), excluyéndose así la posibilidad de que se aplique el criterio vigente para el momento de la interposición del recurso, siguiendo este Juzgado Superior el criterio jurisprudencial establecido en la sentencia Nº 2007-1764, dictada por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo en fecha dieciocho (18) de octubre de 2007, que estableció cinco (05) supuestos de cómputo del lapso de caducidad a partir del hecho generador y que se citan a continuación:

   PRIMER SUPUESTO: El hecho generador se produjo estando vigente la Ley del Estatuto de la Función Pública (a partir del 11 de julio de 2002) que establece tres (3) meses de caducidad, y, el 9 de julio de 2003 entró en vigencia el criterio jurisprudencial emanado de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, que estableció un lapso de caducidad de un (1) año. Sin embargo, en el presente supuesto se encuentra vencido el lapso de tres (3) meses de caducidad para cuando entró en vigencia la jurisprudencia en referencia.

   En este caso, en virtud de que el hecho lesivo se verificó bajo la vigencia de la Ley del Estatuto de la Función Pública, en ningún caso se reconocería la aplicación retroactiva del criterio de un (1) año de caducidad, aún cuando éste es más favorable para el justiciable. Ello, en virtud de que su lapso de caducidad ya había vencido en su totalidad para el momento en que se dictó la aludida decisión dictada por la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo el 9 de julio de 2003. En definitiva, en casos como el descrito, el derecho a interponer el recurso se encontrará irremediablemente caduco.

   SEGUNDO SUPUESTO: El hecho generador se produjo estando vigente la Ley del Estatuto de la Función Pública y, sin encontrarse vencido el lapso de tres (3) meses que establece este último instrumento normativo, entra en vigencia el referido criterio jurisprudencial que estableció un (1) año de caducidad.

   En este caso, estando aún vigente el derecho a accionar, se debe aplicar la aludida doctrina judicial, en amplio reconocimiento de las expectativas de derecho generadas en los justiciables tras la publicación de un criterio jurisprudencial más favorable a sus pretensiones y, en atención a los principios tratados con anterioridad en el presente fallo.

   TERCER SUPUESTO: El hecho generador se produce estando en vigencia la Ley del Estatuto de la Función Pública, una vez superado el criterio del año por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, mediante decisión N° 2006-516, publicada el 15 de marzo de 2006, caso: B.A.G. vs. Gobernación del Estado Táchira), sentencia en la cual se abandonó el criterio de un (1) año de caducidad, establecido previamente por la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo.

   En casos como el descrito, se aplicará el lapso de caducidad de tres (3) meses prevista en la Ley del Estatuto de la Función Pública, dado su efecto inmediato en las situaciones por ella previstas y que hayan acaecido luego de su entrada en vigencia (efecto ex nunc).

   CUARTO SUPUESTO: El hecho generador se produce estando en vigencia la Ley de Carrera Administrativa y el recurso respectivo se interpone luego de la entrada en vigencia de la Ley del Estatuto de la Función Pública.

   En supuestos como éste, en atención al principio de la ley más favorable y al principio pro operario, se aplicará el instrumento normativo vigente rationae temporis para cuando se produjo el hecho generador de la lesión, esto es, la Ley de Carrera Administrativa, en virtud de la aplicación ultraactiva (no retroactiva) o supervivencia de la ley derogada a la cual se hizo referencia previamente, de manera tal que las situaciones que aún no se han extinguido se regirán por la ley derogada, es decir, la ley derogada tendrá en casos como éste, una eficacia normativa ulterior a su derogación, coexistiendo paralelamente durante un tiempo con la eficacia normativa de la nueva ley, a los fines de regular las situaciones jurídicas nacidas bajo su imperio, conservando así el status quo del accionante (Diez-Picazo, L.M.: Ob. Cit. Pp. 206 y 207).

   QUINTO SUPUESTO: El hecho generador se produjo encontrándose vigente el criterio de un (1) año de caducidad (período comprendido entre el 9 de junio de 2003 y el 15 de marzo de 2006), y, sin que dicho lapso se hubiere vencido, el recurrente interpone el recurso contencioso administrativo funcionarial poco tiempo después de abandonado dicho criterio, es decir, estando vigente el lapso de tres (3) meses establecido en la Ley del Estatuto de la Función Pública, para el momento de la interposición. En casos como éste, y sin que el siguiente pronunciamiento constituya desconocimiento alguno al principio jurídico referido a que las leyes procesales son de aplicación inmediata, esta Corte considera que el recurrente dispondrá aún de un (1) año para ejercer su acción, dada la expectativa legítima que aún ostenta el recurrente de que se le aplique dicha doctrina judicial, en razón de que el hecho generador de su lesión se produjo durante la vigencia del criterio jurisprudencial en referencia

   (Resaltado de este Juzgado).

   Congruente con el criterio anteriormente citado, observa este Juzgado Superior que en el caso de autos, el hecho generador a partir del cual debe computarse el lapso de caducidad, lo constituye el pago de las prestaciones sociales al recurrente por el Municipio Caroní, en fecha trece (13) de marzo de 2008, oportunidad tácitamente reconocida por éste al no haber impugnado la carta de renuncia ni el pago por este concepto efectuado por el Municipio, en consecuencia, el pago de las prestaciones sociales al recurrente se produjo bajo la vigencia de la Ley del Estatuto de la Función Pública y una vez superado el criterio del año por la Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo mediante decisión Nº 2006-516, publicada el quince (15) de marzo de 2006, configurándose en el caso sub-judice el tercer supuesto jurisprudencialmente consagrado, en cuya virtud debe aplicarse el lapso de tres (03) meses previsto en la Ley del Estatuto de la Función Pública; en consecuencia, el recurrente podía ejercer válidamente la pretensión de autos desde el catorce (14) de marzo de 2008 hasta el catorce (14) de junio de 2008 y habiendo interpuesto el recurso el dieciséis (16) de febrero de 2009, lo ejerció una vez operada la caducidad, resultando irremediablemente inadmisible el recurso por haber operado su caducidad de conformidad con el artículo 19.5 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia en concordancia con el artículo 94 de la Ley del Estatuto de la Función Pública. Así se decide.

   3. DISPOSITIVA

   En mérito de las consideraciones expuestas, este Juzgado Superior de lo Contencioso Administrativo del Segundo Circuito de la Circunscripción Judicial del Estado Bolívar, actuando en nombre de la República, administrando justicia y por autoridad de la Ley, DECLARA INADMISIBLE el RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FUNCIONARIAL incoado por el ciudadano L.A.P.H. contra el MUNICIPIO CARONÍ DEL ESTADO BOLÍVAR.

   Publíquese, regístrese y déjese copia certificada de la presente sentencia.

   Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho de este Juzgado Superior de lo Contencioso Administrativo del Segundo Circuito de la Circunscripción Judicial del Estado Bolívar, en Puerto Ordaz, primero (01) de julio de dos mil diez (2010). Años 200° de la Independencia y 151° de la Federación.

   LA JUEZA

   B.O.L.

   LA SECRETARIA

   ANNA RENATA FLORES FABRIS