Decisión de Juzgado Undecimo Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito de Caracas, de 5 de Mayo de 2010

Fecha de Resolución 5 de Mayo de 2010
EmisorJuzgado Undecimo Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Transito
PonenteAngel Eduardo Vargas Rodriguez
ProcedimientoRescisión De Partición

REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

PODER JUDICIAL

Juzgado Undécimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Tránsito y Bancario de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas.

Caracas, 5 de mayo de 2010.

Años: 200º y 151º.

ASUNTO: AH1B-X-2010-000031

A los fines de dar cumplimiento al auto de admisión de la demanda, SE ABRE EL PRESENTE CUADERNO DE MEDIDAS, en consecuencia, este Tribunal a los fines de proveer sobre la Medida cautelar de Prohibición de Enajenar y Gravar solicitada por la parte actora en su libelo de la demanda, observa:

Admitida como fuera la demanda por Rescisión de Partición de Bienes y su reforma, presentada por el ciudadano A.P.D.Y.; contra la ciudadana P.M.L.R., por las vías del Juicio Ordinario, tal y como se evidencia de los autos de fecha 21 y 29 de abril de 2010, la parte actora a los fines de sustentar su pretensión consignó los siguientes recaudos:

 Copia certificada de la solicitud de separación de cuerpos y bienes, presentada ante la Unidad de Recepción y Distribución de Documentos (U.R.D.D.), en fecha 13 de agosto de 2007, la cual cursa ante el Juez Unipersonal 13 del Circuito Judicial de Protección del Niño y del Adolescente de esta Circunscripción Judicial.

 Cambial primera aceptada por A.P., en fecha 13 de agosto de 2007, avalada por E.K., a la orden de P.M.L., por un monto de Quinientos Cincuenta y dos millones novecientos sesenta y cinco mil sesenta y seis bolívares con 67/100 (Bs. F 552.965.076,67).

 Cheque librado el 21 de febrero de 2008, por el Banco Nacional de Crédito, signado con el N° 93600504, contra la cuenta N° 0191 0059 68 2559000591 por un monto de Doscientos Ochenta y dos mil novecientos sesenta y cinco bolívares con 07/100 (Bs. 282.965,07), en beneficio de P.L..

 Cheque librado el 21 de febrero de 2008, signado con el Nro. 007207216766 contra la cuenta corriente de Banesco Banco Universal, signada con el N° 0134 0072 57 2120210001, contra la cuenta N° 0191 0059 68 2559000591 por un monto de Doscientos Setenta mil bolívares con 07/100 (Bs. 270.000,00), en beneficio de P.M.L..

 Cambial segunda aceptada por A.P., en fecha 13 de agosto de 2007, avalada por E.K., a la orden de P.M.L., por un monto de Quinientos Cincuenta y dos millones novecientos sesenta y cinco mil sesenta y seis bolívares con 67/100 (Bs. F 552.965.076,67).

 Cheque de gerencia librado por el Banco Mercantil, no endosable a favor de la ciudadana P.L., por la suma de Cuatrocientos cincuenta y dos mil novecientos sesenta y cinco con 08/100 (Bs. F 452.965,08), contra la cuenta corriente 0105 0039 71 2039447929, signado con el N° 39047929.

 Copia de la orden de compra del cheque N° 71006867, librado contra la cuenta corriente N° 2652006867, EN EL BANCO mercantil a favor de P.L. y comprado por A.P..

 Cambial tercera aceptada por A.P., en fecha 13 de agosto de 2007, avalada por E.K., a la orden de P.M.L., por un monto de Quinientos Cincuenta y dos millones novecientos sesenta y cinco mil sesenta y seis bolívares con 67/100 (Bs. F 552.965.076,67).

 Copia de la orden de compra del cheque N° 55007417, librado a favor de P.L., por A.P., librado por el Banco Mercantil.

 Copia del Documento registrado en fecha 2 de septiembre de 1996, bajo el N° 5, Tomo 32, protocolo 1° ante el Registrador Subalterno del Primer Circuito Público del Municipio Baruta del Estado Miranda, del inmueble consistente en el terreno donde fue construida la casa cuyo título aparece registrado según documento protocolizado en el Registro Público del Municipio Baruta del 21 de octubre de 2008, najo el Nro. 24, toma 4, Protocolo de Transcripción.

En tal sentido establecen los artículos 585 y 588 del Código de Procedimiento Civil lo siguiente:

Artículo 585 del Código de Procedimiento Civil: Las medidas preventivas establecidas en este Título las decretará el Juez, sólo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama.

Artículo 588 del Código de Procedimiento Civil: En conformidad con el artículo 585 de este Código, el Tribunal puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas:

  1. El embargo de bienes muebles;

  2. El secuestro de bienes determinados;

  3. La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles.

Podrá también el Juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y resultado de la medida que hubiere decretado.

PARÁGRAFO PRIMERO.—Además de las medidas preventivas anteriormente enumeradas, y con estricta sujeción a los requisitos previstos en el artículo 585, el Tribunal podrá acordar las providencias cautelares que considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra. En estos casos para evitar el daño, el Tribunal podrá autorizar o prohibir la ejecución de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad de la lesión.

PARÁGRAFO SEGUNDO.—Cuando se decrete alguna de las providencias cautelares previstas en el Parágrafo Primero de este artículo, la parte contra quien obre la providencia podrá oponerse a ella, y la oposición se sustanciará y resolverá conforme a lo previsto en los Artículos 602, 603 y 604 de este Código.

PARÁGRAFO TERCERO.— El Tribunal podrá, atendiendo a las circunstancias, suspender la providencia cautelar que hubiere decretado, si la parte contra quien obre diere caución de las establecidas en el Artículo 590. Si se objetare la eficacia o suficiencia de la garantía, se aplicará lo dispuesto en el único aparte del Artículo 589.

Las medidas cautelares por excelencia persiguen la anticipación de los efectos de una providencia principal; ellas están destinadas a precaver el resultado práctico de un juicio futuro y eventual al cual están preordenados sus efectos. Así se evita que la parte perdidosa haga nugatorio el triunfo del adversario, el cual podría encontrarse con la situación de que su victoria en la litis no tendría sobre que materializarse, quedándole solo una sentencia a su favor pero ningún bien del perdidoso del cual cobrarse para hacer efectiva su pretensión, bien sea porque este se insolventó real o fraudulentamente, o porque de una u otra manera ha ocultado sus bienes para eludir su responsabilidad procesal.

Según el contenido de la norma jurídica anteriormente transcrita, la procedibilidad de las medidas preventivas depende de la concurrencia de dos condiciones a saber:

  1. El periculum in mora; o el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo. A este respecto, no establece la Ley supuestos de peligro de daño, tipificados en varios ordinales, como ocurría en los supuestos de embargo y prohibición de enajenar y gravar del Código derogado; sino que por el contrario, la norma establece “…cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya una presunción grave de esta circunstancia…”. El peligro en la mora tiene dos causas motivas: una constante y notoria, que además no necesita ser probada, cual es la inexcusable tardanza del juicio sometido a conocimiento, el arco del tiempo que necesariamente transcurre desde la deducción de la demanda hasta la sentencia ejecutoriada; la otra causa viene dada por los hechos del demandado durante ese tiempo para burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada.

  2. El fumus boni iuris; o la presunción grave del derecho que se reclama. También es conocida como la “Apariencia del Buen Derecho”, constituye un juicio preliminar que no toca el fondo, por el cual quien se presenta como titular del derecho tiene visos de que efectivamente lo es. Este surge como la necesidad, la apariencia de certeza o de credibilidad del derecho invocado por parte del sujeto que solicita la medida. El eximio profesor i.P.C., afirma que en sede cautelar basta que la existencia del derecho aparezca verosímil, es decir, basta que según un cálculo de probabilidades, se pueda prever que la providencia principal declarará el derecho en sentido favorable a aquel que solicita la medida cautelar.

No obstante lo anterior, la extinta Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación Civil, mediante sentencia de fecha 04 de Junio de 1.997, con ponencia del Magistrado Dr. A.A.B., estableció lo siguiente:

“…De la aplicación de ambas disposiciones legales (refiriéndose a la norma contenida en los artículos 585 y 588, ambos del Código de Procedimiento Civil) se observa la existencia de tres requisitos de procedencia de las medidas preventivas establecidas en el parágrafo primero del artículo 588, a saber: 1) La existencia de un fundado temor de que una de las partes en el curso del proceso, pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra; 2) Presunción grave del Derecho que se reclama –fumus boni iuris -; 3) Presunción grave del riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo – periculum in mora -. Estos son los tres aspectos que debe examinar el Juez para decidir sobre la procedencia de la medida cautelar que la doctrina ha denominado “medida innominada”, por ser diferente a las medidas preventivas típicas de embargo, secuestro de bienes determinados y prohibición de enajenar y gravar…” (Sic.).-

Lo que nuestro M.T. establece en el fallo parcialmente transcrito, es que además de los requisitos fundamentales para la procedencia de la Medida Cautelar Innominada, es decir, el fumus boni iuris y el periculum in mora, es menester que el Juez, al momento de estudiar el caso, debe examinar el periculum in danni, siendo este el fundado temor de que una de las parte pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al Derecho de la otra.

Así mismo, la Sala de Casación Civil de la antes citada Corte Suprema de Justicia, sentó criterio mediante sentencia de fecha 16 de Enero de 1.997, al establecer:

…Así concebidas, observamos que el fin que persigue el legislador venezolano, con la regulación de las medidas cautelares consagradas en nuestro Código de Procedimiento Civil, es claramente el garantizar la efectividad del derecho constitucional que tienen todos de acudir a los órganos judiciales para la defensa de sus derechos o intereses. (Art. 68 de la Constitución). La tutela cautelar se concederá, entonces, cuando se compruebe que hay o puede haber un daño irreversible para el derecho del que la solicita (periculum in mora); lo que presupone que el Juez tendrá que hacer, previamente, una indagación sobre el derecho que se reclama (fumus boni iuris)…

(Sic.)

A mayor abundamiento, nuestro m.T.d.J., mediante sentencia de fecha 17 de Diciembre de Abril de 2.001, estableció lo siguiente:

…Uno de los derechos más importantes y fundamentales en todo Estado de Derecho, es el derecho a la tutela judicial efectiva, que está conformado por otros derechos, como lo son: el derecho a tener acceso a la justicia, el derecho a intentar todas las acciones y recursos procedentes en vía judicial, el derecho a la tutela judicial cautelar y el derecho a la ejecución del fallo.

En efecto, las Medidas Cautelares son parte esencial de este derecho y del derecho a la defensa, teniendo su base en la propia función del Juez de juzgar y ejecutar lo juzgado y pueden ser utilizadas, siempre que cumplan los dos requisitos esenciales del periculum in mora y del fumus boni iuris, de la forma más amplia para garantizar la eficacia de la sentencia que decida sobre el fondo de la controversia.

(Sic.) (www.tsj.gov.ve TSJ-SPA, Sent. Nro. 662 del 17-4-2001).

El poder cautelar es una función de los órganos jurisdiccionales tendiente a que si una de las partes en un determinado juicio solicita el decreto de una medida cautelar, el Juez previo examen de la concurrencia de los requisitos de ley, puede decretarlo para evitar una situación de daño o de peligro, y a la par obrar según su prudente arbitrio, vale decir, el Juez es soberano y tiene amplias facultades cuando están llenos los extremos legales para decretar las medidas que soliciten las partes.-

Ahora bien, sin entrar analizar el valor que de los recaudos acompañados a la demanda emana, por cuanto sería materia de fondo; es criterio de este Despacho que los documentos y recaudos presentados a tenor de los principios que rigen el Código de Procedimiento Civil, constituyen una presunción grave del derecho reclamado en la presente fase del proceso, y por cuanto en el caso bajo estudio se verifican los requisitos relativos al PERICULUM IN MORA y el FUMUS BONIS JURIS, es decir, el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y el medio de prueba que constituye presunción grave de la circunstancia y del derecho que se reclama, siendo que este ultimo emana también de la propia naturaleza de la acción de Rescisión de Partición de Bienes que se demanda, cuyo principal propósito es la conservación de los bienes que han sido objeto de una partición. En tal sentido, conforme a lo previsto en los Artículos 588 y 585 eiusdem, este Juzgado:

PRIMERO

Decreta MEDIDA DE PROHIBICIÓN DE ENAJENAR Y GRAVAR sobre el bien inmueble que se transcriben a continuación:

Una parcela de terreno con una superficie de un mil noventa y ocho metros cuadrados con cincuenta y ocho decímetros cuadrados (1.098.58m2) distinguida con el número 44 de la manzana H del plano general de la Urbanización Prados del Este. Y la casa sobre ella construida destinada a vivienda principal denominada Quinta Allegra, con un área de construcción aproximada de un mil doscientos noventa y cuatro metros cuadrados (1.294m2)

. La parcela de terreno perteneciente a la comunidad cuya partición se demanda de nulidad aparece a nombre de A.P.d.Y. y P.M.L.R., según documento registrado en fecha 02 de septiembre de 1996, bajo el N° 5, tomo 32, protocolo 1° ante el Registrador Subalterno del Primer Circuito Público del Municipio Baruta del Estado Miranda. La casa aparece registrada según documento protocolizado en el Registro Subalterno del Primer Circuito de Registro Público del Municipio Baruta del 21 de octubre del 2008, bajo el N° 24, Tomo 4, Protocolo de Transcripción. En consecuencia, líbrese oficio a la Oficina de Registro respectiva a los fines de la participación de la Medida decretada, para que dicha oficina tenga a bien estampar la nota respectiva.

EL JUEZ,

LA SECRETARIA,

DR. Á.V.R..

ABG. S.C.M..

En esta misma fecha se cumplió con lo ordenado.

LA SECRETARIA,

ABG. S.C.M..

AVR/NSR/alexandra.

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