Criterios para evitar el abuso de la tercerización
| Autor | Oscar Andrés Blanco Rivera |
| Cargo | Asesor y consultor en Derecho Laboral y Seguridad Social |
| Páginas | 252-273 |
Re vis ta Ga ce ta La bo ral
Vol. 11, No. 2 (2005): 253 - 273-
Uni ver si dad del Zu lia (LUZ) · ISSN 1315- 8597
Cri te rios para evi tar el abu so
de la ter ce ri za ción1
Os car An drés Blan co Ri ve ra
Ase sor y con sul tor en De re cho La bo ral y Se gu ri dad So cial.
E-mail: oblan co@net co lom bia.com
In tro duc ción
Tal como lo se ña la la OIT en el In for me V pre pa ra to rio para la 95a Con fe ren cia
en 2006 que dis cu ti rá lo re la cio na do con la Re la ción de Tra ba jo, “los pro fun dos
cam bios que se es tán pro du cien do en el mun do del tra ba jo, y es pe cial men te en el
mer ca do de tra ba jo, han dado lu gar a nue vas for mas de re la cio nes que no siem pre
se ajus tan a los pa rá me tros de la re la ción de tra ba jo. Si bien esas nue vas for mas han
au men ta do la fle xi bi li dad del mer ca do de tra ba jo, tam bién han con tri bu i do a que
no esté cla ra la si tua ción la bo ral de un cre cien te nú me ro de tra ba ja do res, y que,
con se cuen te men te, que den ex clui dos del ám bi to de la pro tec ción nor mal men te
aso cia da con una re la ción de tra ba jo”.
Sal ta a la vis ta la im por tan cia del tema pro pues to en la con vo ca to ria del XXIII
Con gre so Na cio nal: ¿P ara dón de va el De re cho del Tra ba jo? La o las res pues tas que
en con tre mos a este pro fun do cues tio na mien to nos hará cap tar la im por tan cia que
el asun to tie ne en el mun do ac tual.
No exis te la me nor duda que en la so lu ción el pa pel cen tral del Es ta do es fun da -
men tal, pues to que debe ju gar un rol de pri mer or den al di ri mir las con tro ver sias
que se sus ci tan en tre la siem pre pre ten di da am plia ción de la fle xi bi li dad la bo ral
para pri vi le giar la eco no mía, con la de bi da pro tec ción para brin dar la se gu ri dad que
re cla man los tra ba ja do res. Ve ni mos de un “trián gu lo vir tuo so de pro tec ción”, como
lo de no mi na Ma rio Acker man (V Con gre so Re gio nal Ame ri ca no, Lima, 2001), in te -
gra do por las nor mas la bo ra les de fuen te es ta tal, el sis te ma de re la cio nes co lec ti vas
de tra ba jo y la se gu ri dad so cial, que brin da b an a los tra ba ja do res se gu ri dad in di vi -
dual, se gu ri dad co lec ti va y se gu ri dad so cial apo ya do en la so li da ri dad; y nos di ri gi -
mos a un mun do glo ba li za do, don de las em pre sas se or ga ni zan en for ma des cen tra -
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1Po nen cia pre sen ta da por el au tor al XXIII Con gre so Na cio nal de De re cho del Tra ba jo
y la Se gu ri dad So cial, Car ta ge na de Indias, Co lom bia, abril 28, 2005.
li za da, sin con cen tra ción de tra ba ja do res en un mis mo lu gar y con un pro ce so pro -
duc ti vo seg men ta do y dis per so por todo el mun do, que exi ge, se gún al gu nos, otra
cla se de vin cu la cio nes de la fuer za de tra ba jo y, p or con si guien te, de nue vas for mas
de tra ba jo.
El tema ha ve ni do dis cu tién do se en el seno de la OIT des de 1997 (85a Re u nión),
cuan do se exa mi nó el “tra ba jo en ré gi men de sub con tra ta ción”; dis cu sión que con ti -
nuó en las Con fe ren cias de 1998 (86a) y 2003 (91a), sin lo grar la adop ción de un con ve -
nio o de una re co men da ción que per mi tie ra a los paí ses miem bros con tar con unas di -
rec tri ces o re co men da cio nes para iden ti fi car aque llas si tua cio nes ne ce si ta das de pro -
tec ción y los me ca ni s mos ade cua dos para se pa rar las dis tin tas si tua cio n es ju rí di cas en
las que se en cuen tran in mer sos los tra ba ja do res. En Co lom bia, el tema que ini cial men -
te sen tó sus pre mi sas en los ar tí cu los 22, 23, 24 y 34 del CST, fue pre ci sa do con la ex pe -
di ción de la Ley 50 de 1990, que dis tin gue las re la cio nes ju rí di cas que sur gen en tre un
tra ba ja dor de pen dien te y su em plea dor; el con tra tis ta in de pen dien te per so na na tu ral
pres ta dor de ser vi cios y su co n tra tan te; y el tra ba ja dor “ en mi sión” fren te a su em plea -
dor y al usua rio de sus ser vi cios, que tra je ron, jun to con otro con jun to de re for mas,
vien tos de fle xi bi li za ción del De re cho del Tra ba jo en el país.
Sin em bar go, pese a ese avan ce nor ma ti vo, se ob ser va hoy día que aquel mar co ju rí -
di co di se ña do para fa ci li tar el es fuer zo em pre sa rial y su apli ca ción al caso con cre to por
el ope ra dor ju di cial y la au to ri dad ad mi nis tra ti va del tra ba jo para evi tar sus ex ce sos,
ha que da do su pe ra do, pues la apa ri ción de las de no mi na das “nue vas for mas de tra ba -
jo”, mu chas de ellas bas tan te vie jas, pero ac tu al men te re ci cla das, re ba sa r on los es fuer -
zos del Le gis la dor co lom bia no para “po ner a tono” con las exi gen cias del mer ca do de
tra ba jo la ini cial men te de no mi na da “aper tu ra” de la eco no mía.
La em pre sa sin tra ba ja do res: el tra ba jo sin pro tec ción o sin tu te la
El tí tu lo an te rior, le jos de ser una fic ción (que no es in ven to mío), re sul ta una meta
para las pre ten sio nes de al gu nos em pre sa rios que en su afán de abier ta com pe ten cia,
aho ra mun dial, in ten tan sus ti tuir cual quier ins ti tu ción ju rí di ca de pro tec ción al tra -
ba jo para avan zar en la bús que da de “nue vas for mas de tra ba jo” que re duz can al má -
xi mo los cos tos, para no mo rir aplas ta dos en el in ten to. Esa pre ten di da sus ti tu ción es
la que nos in vi ta a re fle xio nar como ase so res, jue ces, ges to res de re cur sos hu ma nos,
ex per tos, em pre sa rios, tra ba ja do res o es tu dio sos del tema, acer ca del pa pel ac tual del
De re cho del Tra ba jo fren te a la glo ba li za ción o su de sa pa ri ción for za da, al no te ner
las res pues tas ade cua das que exi ge la eco no mía.
En Co lom bia es es pe cial men te crí ti ca la co yun tu ra ac tual por va rios fac to res que
exi gen que el tema que nos ocu pa sea de la ma yor im por tan cia para evi tar abu sos:
a) La pro xi mi dad de la fir ma de un Tra ta do de Li bre Co mer cio de los Paí ses An di -
nos (ex cep to Ve ne zue la) con los Es ta dos Uni dos, que, de una par te, exi gi rá a los
em pre sa rios lo ca les mo der ni zar su apa ra to de pro duc ción o de ser vi cios; pero, de
otra par te, se rán vi gi la dos es tric ta men te por sus com pe ti do res en el cum pli -
mien to de los mí ni mos de re chos la bo ra les. Así lo se ña lan los acuer dos de TLC
fir ma dos por Chi le y los paí ses cen tro ame ri ca nos y ha sido pues to so bre la mesa
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