La regulación del encaje legal bancario y la furtiva expropiación regulatoria de la banca venezolana
| Autor | José Antonio Muci Borjas |
| Cargo | Profesor Titular de Derecho Administrativo, Universidad Católica Andrés Bello, Individuo de Número de la Academias de Ciencias Políticas y Sociales |
| Páginas | 66-95 |
La regulación del encaje legal bancario y la furtiva
expropiación regulatoria de la banca venezolana
José Antonio Muci Borjas
Profesor Titular de Derecho Administrativo, Universidad Católica Andrés Bello
Individuo de Número de la Academias de Ciencias Políticas y Sociales
Resumen: Este ensayo adelanta un análisis crítico de las Normas, aprobadas por el
Banco Central de Venezuela, que rigen la constitución del encaje legal bancario.
Palabras Clave: Bancos, Enca je legal bancar io, Procedimiento administr ativo
normativo, Expropia ción regulatoria .
Abstract: This es say advances a cr itical a nalysis of the Regulation, a pproved by
the Venezuelan Cen tral Bank, which gover ns the constitut ion of banking legal r e-
serves.
Key words: Banks, Banking reser ve requirements, Rule-making pro cedure, Regu-
lator y taking.
SUMARIO
I. LAS NORMAS SOBRE EL ENC AJE LEGAL Y SUS ANTECEDENTES NORMATIVOS
1. Las Normas. 2. Los (incompletos) fundamentos normativos de la Resolución. 3. Los anteceden-
tes normativos de la Resolución.
II. EL DERECHO AL DE BIDO PROCESO, EL DEBER DE TRANSP ARENCIA Y EL DERECHO
A LA PARTICIPACIÓN
1. El debido p roceso, el deber de transpar encia y el derecho a la par ticipación en los a suntos pú-
blicos. 2. La Ley Orgánica de Administración P ública.
III. EL DEBER DE MOTIVAR Y LOS P RINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE RENDICIÓN DE
CUENTAS Y FAVOR LIBERTATI S
Las ideas expuesta s en este ensayo pueden ser complementadas con las expresadas en tres estudios
previos asociados, todos y cada u no de ellos, a la progresiva a nulación de la libertad económica de
la ban ca y, consecu entemente, de las inversiones que en ella hicieron sus accionista s: vid. Muci
Borjas, José Antonio, “Los Tratados Bilaterales para la Promoción y Protección de Inversiones
(BITs) y la ‘regulación’ de l negocio bancar io. Algunas r eflexiones sobre la furtiva ‘expropiación
regulatoria’ (cr eeping expropr iation) de la banca venezolana. ¿Una obra en mar cha?”, en Revista
de Der echo Público númer o 106, abril-junio 2006, Editorial Juríd ica Venezolana, Caracas, pp. 7-
33; Muci Borjas, José Antonio, “ La Ley G eneral de Bancos y otras Instituciones Financieras de
2009 y el ‘aporte’ d e la Banca al Fondo de Garant ía de Depósitos y Protección Bancaria (Fogade),
(Reflexiones s obre un tributo confiscatorio y e l Derecho Administrativo Glo bal)”, Revista de la
Faculta d de Derecho número 64, Universidad Católica André s Bello, Caracas, 2010, pp. 141-162;
y, Muci Borjas, José Antonio, “Las carteras de crédito ob ligatorias: Excursus sobre la naturaleza y
legitimidad de la obligación impuesta a la banca”, en Libro Homenaje a Oswaldo Pa drón Amaré,
Fundación de Estudios de Derecho Administrativo (Funeda), Caracas, 2009.
La información económica reproducida en gráficos fue su ministrada al autor por especialistas del
área financiera.
ESTUDIOS
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IV. LAS LIMITACIONES A LA REGULACIÓN DEL ENCAJE BANCARIO SEGÚN LA LEY
DEL BANCO CENTR AL DE VENEZUELA, LA LEY DE INSTITUCIONES DEL S ECTOR
FINANCIERO Y LO DECIDIDO PO R EL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
1. La lectura “des-integrada” de las normas invocad as en la Resolución. 2. Los límites su s-
tan-tivos al ejer cicio de la potestad p ara d eterminar el encaje de acuerdo con la ley venezolana .
3. Recapitulació n.
V. LA INCOMP ATIBILIDAD DE L A RESOLUCIÓN CON LA NATURALEZA DE UNA ACT I-
VIDAD, LA INTERMED IACIÓN FINANCIER A, QUE LA LEY DE INSTITUCIONES DEL
SECTOR FINANCIERO CALIFIC A COMO SERVICIO PÚBLICO
VI. LA DI SFUNCIONAL REGULACIÓN DEL E NCAJE LEGAL Y EL PRINCIPIO CONSTIT U-
CIONAL DE RACIONALIDAD O RAZONABILIDAD EN EL EJE RCICIO DEL PODER PÚ-
BLICO
VII. LA EXPROPIACIÓN DE FACTO DEL DE RECHO DE PROPIEDAD PRIV ADA Y LA ILEGÍ-
TIMA ANULACIÓN DE LA LIBERTAD E CONÓMICA QUE LA C ONSTITUCIÓN GARAN-
TIZA A LAS INSTITUCIONES B ANCARIAS
1. La Resolución como expropiación de facto . 2. La Resolución y los límites impuestos por los
Tratados Bilaterales d e Inversión (BIT’s). 3. La Resolución y el der echo a la igua ldad ante la ley.
4. Recapitulació n.
VIII. BR EVÍSIMA REFERENCIA A LOS REMEDIOS (JUDICIALES Y ARBITRALES) CONTRA
LA RESOLUCIÓN
1. Solicitudes y recursos en el á mbito interno. 2. Reclamaciones en el ámbito inter nacional.
IX. CONCLUSIONES
I. LAS NORMAS SOBRE EL ENCAJE LEGAL Y SUS ANTECEDENTES NORMA-
TIVOS
1. Las Normas
§1. Las Normas que rigen o disciplinan la constitución del encaje legal bancario fueron
aprobadas por el Directorio del Banco Central de Venezuela a través de la Resolución admi-
nistrativa distinguida con el N° 19-04-02, expedida el 11 de abril de 2019 (en lo sucesivo, por
mor de brevedad, la “Resolución”)
1
.
2. Los (incompletos) fundamentos normativos de la Resolución
§2. La Resolución invoca los artículos 21 (numeral 2°), 52, 54, 55 y 56 de la Ley del
Banco Central de Venezuela
2
. Las normas legales invocadas en la Resolución establecen
textualmente lo siguiente:
Artículo 21.
«Corresponde al Directorio ejercer la suprema dirección del Banco Central de Venezuela. En
particular, tendrá las siguientes atribuciones:
…
2. Formular y ejecutar las directrices de la política monetaria y establecer los mecanismos
para su ejecución, así como realizar los ajustes que resulten de su seguimiento y evaluación.
En este sentido ej ercerá las facultades atribuidas al Banco Central de Venezuela en materia
de encajes y otros instrumentos de política monetaria.
1
Gaceta Oficia l de la República N° 41.620, d el 25 de abril de 2019.
2
Ga ceta Oficial de la República Nº 6.211 Extraordinario, del 30 de diciembre de 2015.
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